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　　第五節　施工索賠與現場簽證

　　在合同履行過程中，對于非己方的過錯而應由對方承擔責任的情況造成的損失，向對方提出補償的要求。

　　承包人可向發包人索賠，發包人也可向承包人索賠。

　　現場簽證由于施工生產的特殊性，在施工過程中往往會出現一些與合同工程或合同約定不一致或未約定的事項，現場簽證就是指發包人現場代表(或其授權的監理人、工程造價咨詢人)與承包人現場代表就這類事項所作的簽認證明。

　　一、索賠的主要類型

　　(一)承包人向發包人的索賠

　　1.不利的自然條件與人為障礙引起的索賠

　　不利的自然條件是指施工中遭遇到的實際自然條件比招標文件中所描述的更為困難和惡劣，是一個有經驗的承包人無法預測的不利的自然條件與人為障礙，導致了承包人必須花費更多的時間和費用，承包人可以向發包人提出索賠要求。

　　(1)地質條件變化引起的索賠。

　　如果監理工程師認為這類障礙或條件是一個有經驗的承包人無法合理預見到的，應給予承包人延長工期和費用補償的權利，但不包括利潤。

　　(2)工程中人為障礙引起的索賠。

　　如果承包人遇到了地下構筑物或文物，只要是圖紙上并未說明的，致工程費用增加，承包人即可提出索賠。

　　這種索賠發生爭議較少，索賠的數額并不太大，閑置機器而引起的費用是索賠的主要部分。

　　2.工程變更引起的索賠

　　監理工程師認為必要時，可以對工程或其任何部分的外形、質量或數量做出變更，承包人不應以任何方式使合同作廢或無效。

　　但如果監理工程師確定的工程變更單價或價格不合理，或缺乏說服承包人的依據，則承包人有權就此向發包人進行索賠。

　　3.工期延期的費用索賠

　　工期延期的索賠包括兩個方面：一是承包人要求延長工期;二是承包人要求償付由于非承包人原因導致工程延期而造成的損失。

　　由于特殊惡劣氣候等原因承包人可以要求延長工期，但不能要求賠償。

　　(1)工期索賠。通常是由于下述原因：

　　1)合同文件的內容出錯或互相矛盾;

　　2)監理工程師在合理的時間內未曾發出承包人要求的圖紙和指示;

　　3)有關放線的資料不準;

　　4)不利的自然條件;

　　5)在現場發現化石、錢幣、有價值的物品或文物;

　　6)額外的樣本與試驗;

　　7)發包人和監理工程師命令暫停工程;

　　8)發包人未能按時提供現場;

　　9)發包人違約;

　　10)業主風險;

　　11)不可抗力。

　　(2)延期產生的費用索賠

　　提出的工期索賠中，凡屬于客觀原因造成的延期，屬于發包人也無法預見到的情況，承包人可得到延長工期，但得不到費用補償。凡純屬發包人方面的原因造成拖期，不僅應給承包人延長工期，還應給予費用補償。

　　4.加速施工費用的索賠

　　解決這一問題建議采用“獎金”的辦法。

　　這種支付方式的優點是：不僅促使承包人早日建成工程，早日投入運行，而且計價方式簡單，避免了計算加速施工、延長工期、調整單價等許多容易扯皮的繁瑣計算和討論。

　　5.發包人不正當地終止工程而引起的索賠

　　由于發包人不正當地終止工程，承包人有權要求補償損失，其數額是承包人在被終止工程中的人工、材料、機械設備的全部支出，以及各項管理費用、保險費、貸款利息、保函費用的支出(減去已結算的工程款)，并有權要求賠償其盈利損失。

　　6.法律、貨幣及匯率變化引起的索賠

　　(1)法律改變引起的索賠。如果在基準日期(招標工程以投標截止日期前的28天、非招標工程以合同簽訂前28天)以后，由于發包人國家或地方的任何法規、法令、政令或其他法律或規章發生了變更，導致了承包人成本增加。對承包人由此增加的開支，發包人應予補償。

　　(2)貨幣及匯率變化引起的索賠。如果在基準日期以后，工程施工所在國政府或其授權機構對支付合同價格的一種或幾種貨幣實行貨幣限制或貨幣匯兌限制，則發包人應補償承包人因此而受到的損失。

　　如果合同規定將全部或部分款額以一種或幾種外幣支付給承包人，則這項支付不應受上述指定的一種或幾種外幣與工程施工所在國貨幣之間的匯率變化的影響。

　　7.拖延支付工程款的索賠

　　如果發包人在規定的應付款時間內未能按工程師的任何證書向承包人支付應支付的款額，承包人可在提前通知發包人的情況下，暫停工作或減緩工作速度，并有權獲得任何誤期的補償和其他額外費用的補償(如利息)。

　　8.業主的風險

　　(1)FIDIC合同條件對業主風險的定義

　　業主的風險是指：

　　1)戰爭、敵對行動(不論宣戰與否)、入侵、外敵行動;

　　2)工程所在國內的叛亂、恐怖主義、革命、暴動、軍事政變或篡奪政權，或內戰;

　　3)承包人人員及承包人和分包商的其他雇員以外的人員在工程所在國內的暴亂、騷動或混亂;

　　4)工程所在國內的戰爭軍火、爆炸物資、電離輻射或放射性引起的污染，但可能由承包人使用此類軍火、炸藥、輻射或放射性引起的除外;

　　5)由音速或超音速飛行的飛機或飛行裝置所產生的壓力波;

　　6)除合同規定以外業主使用或占有的永久工程的任何部分;

　　7)由業主人員或業主對其負責的其他人員所做的工程任何部分的設計;

　　8)不可預見的或不能合理預期一個有經驗的承包人已采取適宜預防措施的任何自然力的作用。

　　(2)業主風險的后果

　　如果因修正此類損失或損害使承包人遭受延誤和(或)招致增加費用，承包人應進一步通知工程師，并根據[承包人的索賠]的規定，有權要求：

　　(1)根據[竣工時間的延長]的規定，如果竣工已經或將受到延誤，對任何此類延誤給予延長期;

　　(2)任何此類成本應計入合同價格，給予支付。如有[業主的風險]的6)和7)項的情況，還應包括合理的利潤。

　　9.不可抗力

　　(1)FIDIC合同條件對不可抗力的定義

　　不可抗力系指某種異常事件或情況：

　　1)一方無法控制的;

　　2)該方在簽訂合同前，不能對之進行合理準備的;

　　3)發生后，該方不能合理避免或克服的;

　　4)不能主要歸因于他方的。

　　只要滿足上述1)和2)項的條件，不可抗力可以包括但不限于下列各種異常事件或情況：

　　1)戰爭、敵對行動(不論宣戰與否)、入侵、外敵行為;

　　2)叛亂、恐怖主義、革命、暴動、軍事政變或篡奪政權，或內戰;

　　3)承包人人員和承包人及其他雇員以外的人員的騷動、喧鬧、混亂、罷工或停工;

　　4)戰爭軍火、爆炸物資、電離輻射或放射性污染，但可能因承包人使用此類軍火、炸藥、輻射或放射性引起的除外;

　　5)自然災害，如地震、颶風、臺風或火山活動。

　　(2)不可抗力的后果

　　如果承包人因不可抗力，妨礙其履行合同規定的任何義務，使其遭受延誤和(或)招致增加費用，承包人有權根據[承包人的索賠]的規定要求：

　　1)根據[竣工時間的延長]的規定，如果竣工已經或將受到延誤，對任何此類延誤給予延長期;

　　2)如果是[不可抗力的定義]中第1)～4)條所述的事件或情況，并且2)～4)條所述事件或情況發生在工程所在國時，對任何此類費用給予支付。

　　(二)發包人向承包人的索賠

　　1.工期延誤索賠

　　工期延誤的責任屬于承包人方面，發包人有權對承包人進行索賠，即由承包人支付誤期損害賠償費。

　　發包人在確定誤期損害賠償費的標準時，一般要考慮以下因素：

　　(1)發包人盈利損失;

　　(2)由于工程拖期而引起的貸款利息增加;

　　(3)工程拖期帶來的附加監理費;

　　(4)由于工程拖期不能使用，繼續租用原建筑物或租用其他建筑物的租賃費。

　　至于誤期損害賠償費的計算方法，一般按每延誤一天賠償一定的款額計算，累計賠償額一般不超過合同總額的5%～10%。

　　2.質量不滿足合同要求索賠

　　當承包人的施工質量不符合合同的要求，或使用的設備和材料不符合合同規定，或在缺陷責任期未滿以前未完成應該負責修補的工程時，發包人有權向承包人要求補償所受的經濟損失。如果承包人在規定的期限內未完成缺陷修補工作，發包人有權雇傭他人來完成工作，發生的成本和利潤由承包人負擔。如果承包人自費修復，則發包人可索賠重新檢驗費。

　　3.承包人不履行的保險費用索賠

　　如果承包人未能按照合同條款指定的項目投保，并保證保險有效，發包人可以投保并保證保險有效，發包人所支付的必要的保險費可在應付給承包人的款項中扣回。

　　4.對超額利潤的索賠

　　如果工程量增加很多，使承包人預期的收入增大，因工程量增加承包人并不增加任何固定成本，合同價應由雙方討論調整，收回部分超額利潤。

　　由于法規的變化導致承包人在工程實施中降低了成本，產生了超額利潤，應重新調整合同價格，收回部分超額利潤。

　　5.發包人合理終止合同或承包人不正當地放棄工程的索賠

　　如果發包人合理地終止承包人的承包，或者承包人不合理放棄工程，則發包人有權從承包人手中收回由新的承包人完成工程所需的工程款與原合同未付部分的差額。

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