第六章 建設工程施工合同管理
第一節 建設工程施工合同概述
1.九部委聯合發布的兩個標準合同文本
標準施工合同 |
簡明施工合同 | |
適用范圍 |
大型復雜工程 |
工期在12個月以內的工程 |
組成 |
·通用條款 |
由發包人負責材料和設備的供應,承包人僅承擔施工義務,因此合同條款較少 |
2.【重點難點】合同附件格式(三項)
項目 |
內容 |
合同協議書 |
·發包人和承包人的名稱 |
履約保函 |
·承包人向發包人提交 |
預付款擔保 |
·承包人向發包人提交 |
3.【重點難點】履約保函與預付款擔保的區別
|
履約保函 |
預付款擔保 |
擔保期限 |
發包人和承包人簽訂合同之日起,至簽發工程移交證書日止(沒有到缺陷責任期滿止,即對承包人保修期內不承擔擔保責任) |
自預付款支付給承包人起生效,至發包人簽發的進度付款證書說明已完全扣清預付款止 |
擔保方式 |
采用無條件擔保方式,即持有履約保函的發包人認為承包人有嚴重違約情況時, 即可憑保函向擔保人要求予以賠償,不需承包人確認。在賠償要求提出后7天內無條件支付 |
采用無條件擔保形式(無條件保函,業主無需證明承包人違約,只需保函規定的程序和要求出示相應文件,保證人就應付款,就如同承兌票據一樣) |
擔保金額 |
擔保期間擔保金額不變 |
保持擔保金額與剩余預付款的金額相等原則 |
4.監理人的定義
“受發包人委托對合同履行實施管理的法人或其他組織”,即屬于受發包人聘請的管理人,與承包人沒有任何利益關系。
監理人在施工合同的履行管理中不是“獨立的第三方”,屬于發包人一方的人員,但又不同于發包人的雇員,是在授權范圍內獨立工作。
【重點難點】對監理人的限制性規定
監理人不能與被他管理的主體有利害關系,即不能與承包方(施工單位)和材料、設備的供應商有關系,但未禁止監理人與發包方(建設單位)有關系。
【知識點】監理人的職權
(1)在發包人授權范圍內,負責發出指示、檢查施工質量、控制進度等現場管理工作。
(2)在發包人授權范圍內獨立處理合同履行過程中的有關事項。
(3)承包人收到監理人發出的任何指示,視為已得到發包人的批準,應遵照執行。
(4)在合同規定的權限范圍內,獨立處理或決定有關事項,如單價的合理調整、變更估價、索賠等。
【知識點】監理人在施工合同履行中的核心地位
(1)監理人應公平合理地處理合同履行過程中涉及的有關事項。
(2)除合同另有約定外,承包人只從總監理工程師或被授權的監理人員處取得指示。發包人對施工工程的任何想法通過監理人的協調指令來實現;承包人的各種問題也首先提交監理人。
(3)監理有權確定,但無權決定。
【知識點】監理人只能“確定”,不能“決定”
在協調處理事項中,如雙方不能達成一致,總監理工程師應認真研究審慎“確定” 后通知當事人雙方并附詳細依據。
監理人對有關問題的處理不用決定,而用確定一詞,即表示總監理工程師提出的方案或發出的指示并非最終不可改變,任何一方有不同意見均可按照爭議的條款解決。
【知識點】監理人的指示
監理人未能按合同約定發出指示、指示延誤或指示錯誤而導致承包人施工成本增加和(或)工期延誤,由發包人承擔賠償責任。
監理人無權免除或變更合同約定的發包人和承包****利、義務和責任。
【2015年真題】根據《標準施工合同》,關于監理人指示的說法,錯誤的是( )。
A.發布指示前與當事人雙方協商,盡量達成一致
B.監理人的指示無權免除合同約定的承包人義務
C.監理人的指示無權變更合同約定的承包****力
D.監理人的指示有權變更合同約定的發包人義務
【正確答案】D
【答案解析】本題考查的是施工合同管理有關各方的職責。選項D錯誤,監理人無權免除或變更合同約定的發包人和承包****利、義務和責任。參見教材P77。
【2014年真題】根據《標準施工合同》,關于監理人的地位和職責的說法,正確的有( )。
A.監理人是受發包人聘請的合同履行管理人
B.監理人是施工合同履行中獨立的第三方
C.監理人在授權范圍內獨立開展工作
D.監理人具有施工合同管理所有事項的決定權
E.監理人有對承包人進行施工管理的指示權
【正確答案】ACE
【答案解析】本題考查的是施工合同管理有關各方的職責。選項A,監理人是受發包人委托對合同履行實施管理的法人或其他組織,即屬于受發包人聘請的管理人。選項B,由于監理人不是施工合同的當事人,在施工合同的履行管理中不是“獨立的第三方”,屬于發包人一方的人員,但又不同于發包人的雇員。選項D,監理不是一切行為均遵照發包人的指示,而是在授權范圍內獨立工作。參見教材P77。
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