三、考題解析常見丟分點

　　1.建設工程施工合同應以(　　)為合同履行地。[2010]

　　A.原告住所地

　　B.合同簽訂地

　　C.被告住所地

　　D.施工行為地

　　【答案】D

　　【解析】本題考點是特殊的地域管轄。《民事訴訟法》規定：“因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。”“建設工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地。”

　　2.甲市的王先生購買了位于乙市的商品房一套，該住房的開發商為丙市的某房地產開發公司，工程由丁市的某建筑業企業施工建設。王先生入住不到一年，發現該房屋的承重墻出現嚴重開裂。王先生欲對此提起訴訟，則本案應由(　　)人民法院管轄。[2009]

　　A.甲市

　　B.乙市

　　C.丙市

　　D.丁市

　　【答案】B

　　【解析】本題考點是專屬管轄。我國《民事訴訟法》第34條規定了三種適同專屬管轄的案件。其中，因不動產糾紛提起的訴訟，由不動產所在地人民法院管轄，如房屋買賣糾紛、土地使用權轉讓糾紛。但是應當注意的是，根據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規定，建設工程施工合同糾紛不適用專屬管轄，而應當按照《民事訴訟法》第24條規定，適用合同糾紛的地域管轄原則，即由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。

　　3.嚴某在某市A區新購一套住房，并請住所地位于該市B區的裝修公司進行裝修。裝修工人不慎將水管弄破，導致樓下住戶的家具被淹毀。嚴某交涉未果，遂向B區法院起訴裝修公司。B區法院裁定將該案移送至A區法院，A區法院又將案件退回B區法院。關于本案管轄的說法，正確的有(　　)。[2011]

　　A.A區法院對該案有管轄權

　　B.嚴某有權向B區法院起訴

　　C.B區法院的移送管轄是錯誤的

　　D.A、B區法院均無管轄權

　　E.A區法院不接受移送，將案件退回B區法院是錯誤的【答案】ABCE

　　【解析】本題比較綜合。首先，本案不屬于不動產糾紛，不適用專屬管轄。應按照普通的合同糾紛管轄處理，嚴某有權選擇在被告住所地B區或合同履行地A區法院起訴，因此選項A、B、C正確，而選項D錯誤。其次，移送案件，法院認為不屬于本院管轄的，應當報請其上級法院指定管轄，不得再自行移送。

　　4.建設單位將其工程發包給甲總承包單位，甲依法將某專業工程分包給乙施工單位，乙又將該專業工程分包給丙個體承包人。后因該專業工程質量發生爭議，建設單位訴至人民法院。下列關于建設單位起訴對象的說法，正確的有(　　)。[2007]

　　A.僅可起訴甲

　　B.不能起訴丙

　　C.僅可起訴乙

　　D.可單獨起訴甲

　　E.可起訴甲、乙、丙

　　【答案】DE

　　【解析】本題考點涉及《民事訴訟法》和《建筑法》。對于建筑施工中的分包問題，總包單位與分包單位承擔連帶責任。在民事訴訟中，承擔連帶責任的各方均可作為被告。

　　5.某施工單位在一起工程質量訴訟中，委托其法務部負責人李某為訴訟代理人。其向人民法院出具的授權委托中注明李某為全權代理，未列舉具體僅限，則李某有權(　　)。[2007]A.進行辯論

　　B.進行和解

　　C.提起反訴

　　D.提起上訴

　　【答案】A

　　【解析】本題考點是訴訟代理人的全權代理權限。針對實踐中經常出現的授權委托書僅寫“全權代理”而無具體授權的情形，最高人民法院特別規定，在這種情況下不能認定為訴訟代理人已獲得特別授權，即訴訟代理人無權代為承認、放棄、變更訴訟請求，無權進行和解，提起反訴或者上訴。

　　6.張某因與某施工企業發生合同糾紛，委托李律師全權代理訴訟，但未作具體的授權。則李律師在訴訟中有權實施的行為是(　　)。[2011]

　　A.提起反訴

　　B.提出和解

　　C.提出管轄權異議

　　D.部分變更訴訟請求

　　【答案】C

　　【解析】本題考點是訴訟代理人的全權代理權限。見上題解析。

　　7.下列材料不屬于《民事訴訟法》中規定的證據種類的是(　　)。[2006]

　　A.書證

　　B.證人證言

　　C.律師代理意見

　　D.鑒定結論【答案】C

　　【解析】本題考點是證據的種類。根據《民事訴訟法》第63條規定，根據表現形式的不同，民事證據有以下7種：書證、物證、視聽資料、證人證言、當事人的陳述、鑒定結論、勘驗筆錄。

　　8.建設單位以工程質量不合格為由，拒絕支付工程款，施工單位訴至人民法院。向人民法院提交的下列資料中，不屬于證據的是(　　)。[2006]

　　A.工程質量檢測機構出具的鑒定報告

　　B.建設單位職工的書面證明材料

　　C.建設單位與施工單位簽訂的施工合同

　　D.建設單位提交的答辯狀

　　【答案】D

　　【解析】同上。

　　9.建設單位因施工單位在履行施工合同中存在違約行為對其提起訴訟，并準備申請對工程進行質量鑒定，則鑒定申請應在(　　)提出。[2006]

　　A.開庭審理前

　　B.法庭辯論前

　　C.法院判決前

　　D.舉證期限內

　　【答案】D

　　【解析】本題考點是鑒定申請。當事人中請鑒定，應當注意在舉證期限內提出。

　　10.施工單位訴建設單位拖欠工程款案件中，施工單位對人民法院委托的鑒定機構作出的鑒定結論有異議申請重新鑒定時，人民法院應予準許的情形有(　　)。[2010]

　　A.建設單位也不同意鑒定結論

　　B.鑒定人員不具備相應的鑒定資格

　　C.鑒定程序嚴重違法

　　D.鑒定結論明顯依據不足

　　E.經過質證認定鑒定結論不能作為證據使用

　　【答案】BCDE

　　【解析】本題考點是重新鑒定。《民事訴訟法》規定，當事人申請鑒定經人民法院同意后，由雙方當事人協商確定有鑒定資格的鑒定機構、鑒定人員，協商不成的，由人民法院指定。當事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結論有異議申請重新鑒定，提出證據證明存在下列情形之一的，人民法院應予準許：

　　(1)鑒定程序或者鑒定人員不具備相應的鑒定資格的;

　　(2)鑒定程序嚴重違法的;

　　(3)鑒定結論明顯依據不足的;

　　(4)經過質證、認定不能作為證據使用的其他情形。

　　對于有缺陷的鑒定結論，可以通過補充鑒定、重新質證或者補充質證等方法解決的，不予重新鑒定。

　　11.人民法院可以根據具體情況對不同的證據采用不同的保全方法。下列行為不是證據保全方法的是(　　)。[2007]

　　A.沒收

　　B.扣押

　　C.查封

　　D.勘驗

　　【答案】A

　　【解析】本題考點是證據保全方法。根據《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》第24條規定，人民法院進行證據保全，可以根據具體情況，采用查封、扣押、拍照、錄音、錄像、復制、鑒定、勘驗、制作筆錄等方法。

　　12.為制止侵權行為，權利人在起訴前向人民法院申請保全證據。保全方法正確的有(　　)。[2006]

　　A.對文書、物品等進行錄像、拍照、抄寫

　　B.對文書、物品等進行復制

　　C.向證人進行詢問調查、記錄證人證言

　　D.對證據進行鑒定或勘驗

　　E.將獲取的證據材料交給當事人保管

　　【答案】ABCD

　　【解析】同上。

　　13.商品混凝土供應商甲作為證人，欲證明施工單位乙用于承包工程的商品混凝土數量及

　　價款等事實。以下說法中，不符合《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》的是(　　)。[2009]

　　A.詢問證人甲時，其他證人不得在場

　　B.審判人員和當事人可以對甲進行詢問

　　C.甲應當出庭作證

　　D.甲可以旁聽法庭審理

　　【答案】D

　　【解析】本題考點是證人、鑒定人和勘驗人的質證。根據《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》，審判人員和當事人可以對證人進行詢問，證人不得旁聽法庭審理;詢問證人時，其他證人不得在場。人民法院認為有必要的，可以讓證人進行對質。經法庭許可，當事人可以向證人、鑒定人、勘驗人發問。

　　14.關于民事訴訟證人出庭作證的說法，正確的是(　　)。[2010]

　　A.證人只提交書面證詞無須出庭作證

　　B.證人有義務出庭作證

　　C.證人在庭審時應當旁聽

　　D.數個證人證明同一事實時，可以同時接受詢問

　　【答案】B

　　【解析】本題考點是證人出庭作證。

　　15.根據《民法通則》，當事人向人民法院請求保護民事權利的普通訴訟時效是(　　)年。[2010]

　　A.1

　　B.2

　　C.4

　　D.20

　　【答案】B

　　【解析】本題考點是訴訟時效期間，《民法通則》規定，向人民法院請求保護民事權利的期間。普通訴訟時效期間通常為2年。

　　16.施工合同中約定按每月確認的工程量支付工程款，發包方沒有按期付款，承包方欲請求法院保護其民事權利，該訴訟時效期間應從(　　)之日起計算。[2011]

　　A.第一次付款期限屆滿

　　B.最后一次付款期限屆滿

　　C.每次付款期限屆滿

　　D.提交工程款支付申請

　　【答案】B

　　【解析】本題考點是訴訟起止時間。依據《合同法》第61、62條，可以確定履行期限的，訴訟時效從履行期限屆滿之日起算。

　　17.某建設工程合同約定，建設單位應于工程驗收合格交付后2個月內支付工程款。2005年9月1日，該工程經驗收合格交付使用，但建設單位遲遲不予支付工程款。若施工單位通過訴訟解決此糾紛，則下列情形中，會導致訴訟時效中止的是(　　)。[2007]

　　A.2006年8月，施工單位所在地突發洪災，1個月后恢復生產

　　B.2007年6月，施工單位所在地發生強烈地震，1個月后恢復生產

　　C.2007年7月，施工單位法定代表人生病住院，1個月后痊愈出院

　　D.2007年9月，施工單位向人民法院提起訴訟，但隨后撤訴

　　【答案】B

　　【解析】本題考點是訴訟時效的中止。該題應分三個層次：一是訴訟時效的期限;二是引起時效中止的事由必須發生在訴訟時效進行中的最后6個月，因此先找一個時間節點，即2007年3月1日之后;三是分析其原因。

　　18.某建設單位支付工程最終結算款的時間應為2003年4月1日。由于建設單位逾期未予支付，故施工單位于2003年8月1日致函建設單位要求付款，但未得到任何答復。則施工單位請求人民法院保護其權利的訴訟時效期間屆滿的時間為(　　)。[2006]

　　A.2003年4月1日

　　B.2003年8月1日

　　C.2005年4月1日

　　D.2005年8月1日

　　【答案】D

　　【解析】本題考點是訴訟時效的中斷，涉及兩個問題：一是時效期間是1年還是2年;二是其中有一個中斷的事實。

　　19.甲施工企業承建乙公司綜合樓一幢。根據施工合同，乙應于2004年4月10目前支付剩余工程款50萬元，乙屆時未予支付。甲在索要余款過程中，依次經過以下環節。綜合考慮各環節，其中可使訴訟時效中斷的情形有(　　)。[2006]

　　A.2004年9月，甲致函乙要求其給付工程款

　　B.2005年1月，乙公司負責人在酒席上向甲施工企業負責人表示寬限1年，2005年年底一定付款

　　C.2005年12月，乙公司新任負責人稱該債務系前任領導所欠，自己概不負責

　　D.2006年5月，乙公司承認該債務存在，但其已超過訴訟時效期間而拒絕支付

　　E.2006年3月，甲向人民法院起訴

　　【答案】ABE

　　【解析】本題考點是訴訟時效的中斷。考慮兩個問題：一是訴訟時效期間，以確定事實必須發生的時間;二是引起中斷的事由。

　　20.按照合同的約定，2007年1月1日發包方應該向承包方支付工程款，但沒有支付。2007年7月1日至8月1日，當地發生特大洪水，導致承包方不能行使請求權。2007年12月3日，承包方向法院提起訴訟，請求發包方支付拖欠的工程款。2007年12月31日法院作出判決。下列說法正確的是(　　)。[2009]

　　A.2007年7月1日至8月1日訴訟時效中止

　　B.2007年12月31日起訴訟時效中止

　　C.2007年12月3日訴訟時效中斷

　　D.2007年7月1日至8月1日訴訟時效中斷

　　【答案】C

　　【解析】本題考點是訴訟時效的中止與中斷。

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