新《民事訴訟法》于2013年1月1日開始正式施行,較舊《民事訴訟法》,新法變化較多較大。本年度的建造法律法規的教材勢必會按照新法作出修訂。當然,建造師法律法規不會涉及到《民事訴訟法》的所有方面,現在,我們結合建造師法律法規考試的范圍和新法內容,將教材可能變動和增加的地方進行預測。
一、民事訴訟的管轄
新《民事訴訟法》在協議管轄處做了修改:
合同的雙方當事人可以在書面合同中協議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄,但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規定。 ——舊法25條 |
合同或者其他財產權益糾紛的當事人可以書面協議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地等與爭議有實際聯系的地點的人民法院管轄,但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規定。 ——新法34條 |
新舊《民事訴訟法》最大變化在于協議管轄的案件范圍和可選擇的法院范圍。
1、舊法規定當事人僅能就合同糾紛選擇管轄法院,但是新法表述意思除合同糾紛外,其他財產糾紛的當事人也可以選擇管轄法院。
2、舊法規定協議管轄中可以選擇的法院有且僅有五個,即被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地,但是,新法的規定增加協議管轄可選擇法院的靈活性,除上述五個法院外,其他與案件爭議有實際聯系的法院也可以進入協議選擇管轄法院之內。
新舊《民事訴訟法》在協議管轄的條件上并未變化,即只能采用書面形式、不得違反級別管轄和專屬管轄的規定。
二、民事訴訟當事人和代理人的規定
在當事人和代理人的規定上,新法也有修改,當然和我們建造師法律法規考試相關的一個變化就是民事訴訟代理人的范圍。
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當事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人。 下列人員可以被委托為訴訟代理人: (一)律師、基層法律服務工作者; (二)當事人的近親屬或者工作人員; (三)當事人所在社區、單位以及有關社會團體推薦的公民。 |
三、民事訴訟證據的種類、保全和應用
新《民事訴訟法》在證據種類、保全和應用三大塊內容中都對舊法做了較大修改。
(一)證據的種類(新法有變化)
證據有下列幾種: (一)書證; (二)物證; (三)視聽資料; (四)證人證言; (五)當事人的陳述; (六)鑒定結論; (七)勘驗筆錄。
以上證據必須查證屬實,才能作為認定事實的根據。 |
-證據包括: (一)當事人的陳述; (二)書證; (三)物證; (四)視聽資料; (五)電子數據; (六)證人證言; (七)鑒定意見; (八)勘驗筆錄。 證據必須查證屬實,才能作為認定事實的根據。 ——新法63條 |
電子數據是新《民事訴訟法》新增的證據種類,大家記得如果多選題讓大家選擇“以下哪些屬于民事訴訟的證據種類”時,記得一定要選擇“電子數據”。
此外,新法對證據種類中的證人證言和鑒定意見的內容都做了修改。
1、證人證言(新法72、73條變化較大)
凡是知道案件情況的單位和個人,都有義務出庭作證。有關單位的負責人應當支持證人作證。 不能正確表達 ——舊法第70條 |
凡是知道案件情況的單位和個人,都有義務出庭作證。有關單位的負責人應當支持證人作證。 不能正確表達意思的人,不能作證。 |
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經人民法院通知,證人應當出庭作證。有下列情形之一的,經人民法院許可,可以通過書面證言、視聽傳輸技術或者視聽資料等方式作證: (一)因健康原因不能出庭的; (二)因路途遙遠,交通不便不能出庭的; (三)因自然災害等不可抗力不能出庭的; (四)其他有正當理由不能出庭的。 (新法73條) |
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證人因履行出庭作證義務而支出的交通、住宿、就餐等必要費用以及誤工損失,由敗訴一方當事人負擔。當事人申請證人作證的,由該當事人先行墊付;當事人沒有申請,人民法院通知證人作證的,由人民法院先行墊付。(新法74條) |
關于證人證言的規定,新法的變化之處在于:
第一,將不能作證的證人的限定進行了修改,即“意思”改為“意志”。
第二,將證人有困難不能出庭作證的情形進行了明確的限定,且規定了不能出庭作證的證人證言可以采取的形式。
第三,增加了保障證人出庭作證的規定,鼓勵和保障證人出題作證,使證人出庭作證落到實處。
——舊法P72
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當事人可以就查明事實的專門性問題向人民法院申請鑒定。當事人申請鑒定的,由雙方當事人協商確定具備資格的鑒定人;協商不成的,由人民法院指定。 當事人未申請鑒定,人民法院對專門性問題認為需要鑒定的,應當委托具備資格的鑒定人進行鑒定。(新法76條) |
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鑒定人有權了解進行鑒定所需要的案件材料,必要時可以詢問當事人、證人。 鑒定人應當提出書面鑒定意見,在鑒定書上簽名或者蓋章。(新法77條) |
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當事人對鑒定意見有異議或者人民法院認為鑒定人有必要出庭的,鑒定人應當出庭作證。經人民法院通知,鑒定人拒不出庭作證的,鑒定意見不得作為認定事實的根據;支付鑒定費用的當事人可以要求返還鑒定費用。(新法78條) |
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當事人可以申請人民法院通知有專門知識的人出庭,就鑒定人作出的鑒定意見或者專業問題提出意見。(新法79條) |
關于鑒定意見的規定,新法的變化之處在于:
第一,證據種類的名稱變化,即過去叫“鑒定結論”,現在叫“鑒定意見”。
第二,鑒定啟動方式發生變化,過去在是否鑒定的問題上,法院較主動,現在,在是否鑒定問題上,先由當事人申請,否則,當事人不申請,法院認為需要鑒定的,才裁定進行鑒定。
第三,在鑒定機構的選擇上,法律規定先協商,后指定,即先由雙方當事人協商確定具備資格的鑒定人,協商不成的,由人民法院指定。
第四,在鑒定人是需要出庭的問題,新法進行了修改,只有在“當事人對鑒定意見有異議或者人民法院認為鑒定人有必要出庭的”鑒定人才應當出庭作證。同時新法規定了,鑒定人應當出庭作證而不出庭作證的后果。
第五,新法增加“當事人可以申請人民法院通知有專門知識的人出庭,就鑒定人作出的鑒定意見或者專業問題提出意見”。具備專門知識的人可能不屬于鑒定機構或鑒定人,但是也可以作為鑒定人,就案件的專門性問題作出鑒定意見或者專業問題提出意見。
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