全套筆記：2013年經(jīng)濟(jì)師考試《中級(jí)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)》精講筆記匯總

第五節(jié)、合同的轉(zhuǎn)讓、變更和解除

　　【本節(jié)考點(diǎn)】

　　(1)合同轉(zhuǎn)讓的情形

　　(2)合同變更的法律要件及變更主要發(fā)生的場(chǎng)合

　　【本節(jié)內(nèi)容】

　　一、合同的轉(zhuǎn)讓

　　合同當(dāng)事人依法將合同的權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給他人的合法行為。

　　合同轉(zhuǎn)讓的情形主要有三種：

　　(一).合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓

　　1、合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓，是指合同中的債權(quán)人全部或部分的將其債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。

　　2、在《合同法》第79條中規(guī)定了不具有可轉(zhuǎn)讓性的情形：

　　(1)根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓。

　　例如，具有人身性質(zhì)的債權(quán)屬于專屬性的權(quán)利，基于對(duì)特定當(dāng)事人的信用而發(fā)生的債權(quán)等都是不能轉(zhuǎn)讓的;

　　(2)按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓。當(dāng)事人在訂立合同時(shí)可以特別約定不得轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利，這一約定與合同具有同樣的法律效力;

　　(3)依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。

　　3、我國(guó)《合同法》第80條規(guī)定：“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人，未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力。”“債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。”

　　(二).合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓

　　1、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓又稱債務(wù)的承擔(dān)，是指?jìng)鶆?wù)人將債務(wù)的全部或部分轉(zhuǎn)移給第三人承擔(dān)的行為。

　　2、《合同法》第84條的規(guī)定：“債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。”

　　(三).合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓

　　這是指合同當(dāng)事人一方其權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人，第三人概括承受該合同權(quán)利義務(wù)的行為。

　　合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓，可以分為意定概括轉(zhuǎn)讓和法定概括轉(zhuǎn)讓。

　　①意定概括轉(zhuǎn)讓。這是指通過當(dāng)事人之間的轉(zhuǎn)讓協(xié)議進(jìn)行合同權(quán)利義務(wù)的轉(zhuǎn)讓。我國(guó)《合同法》第88條規(guī)定：“當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人”。

　　②法定的概括轉(zhuǎn)讓。這是指根據(jù)法律規(guī)定而產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓。《合同法》第90條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。”

　　【例題22：多選】下列關(guān)于合同轉(zhuǎn)讓的表述正確的有()。

　　A合同轉(zhuǎn)讓僅通知另一方當(dāng)事人即可

　　B具有人身性質(zhì)的債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓

　　C當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人

　　D當(dāng)事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)

　　E債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人，未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力

　　【答案】BCDE

　　二、合同的變更

　　1、概念：合同的變更是指合同成立后當(dāng)事人雙方經(jīng)過協(xié)商達(dá)成合意，對(duì)已經(jīng)成立的合同的內(nèi)容進(jìn)行的變更。

　　2、合同變更的法律要件：

　　①存在合法有效的合同關(guān)系。

　　②合同的變更是合同內(nèi)容的變更，不包括合同主體的變更。

　　③合同的變更應(yīng)依據(jù)法律規(guī)定或當(dāng)事人的約定進(jìn)行。

　　3、合同的變更主要發(fā)生在下列場(chǎng)合：

　　①基于法律的直接規(guī)定而變更合同，如因債務(wù)人的違約行為使合同不能履行時(shí)，履行合同債務(wù)變更為損害賠償債務(wù);

　　②經(jīng)當(dāng)事人雙方協(xié)商一致而變更合同;

　　③因重大誤解而訂立合同的，有重大誤解的一方當(dāng)事人可以通過行使變更權(quán)變更合同;

　　④因情勢(shì)變更使合同繼續(xù)履行顯失公平的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求變更合同。

　　當(dāng)事人之間通過協(xié)商的形式變更合同的，不必經(jīng)訴訟程序或仲裁程序。

　　當(dāng)事人一方因重大誤解或情勢(shì)變更而提出變更合同請(qǐng)求的，一般應(yīng)經(jīng)過法院或仲裁機(jī)構(gòu)的裁決。

　　三、合同的解除

　　(一)合同解除的概念

　　合同解除是指在合同成立后，在具備解除條件時(shí)，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示，提前消滅合同效力的法律行為。

　　(二)合同解除的類型

　　根據(jù)我國(guó)法律的規(guī)定，合同解除的類型主要包括協(xié)議解除和基于解除權(quán)的解除兩種。

　　1.協(xié)議解除

　　我國(guó)《合同法》第93條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。”經(jīng)協(xié)議解除合同的，實(shí)際就是通過訂立一個(gè)新的合同來解除原來的合同。

　　2.基于解除權(quán)的解除

　　解除權(quán)是指合同當(dāng)事人可以依據(jù)法律規(guī)定或合同約定的條件解除合同的權(quán)利。解除權(quán)是一種形成權(quán)，即只要解除權(quán)人將解除合同的單方意思表示通知對(duì)方即可產(chǎn)生解除合同的效力，而不必經(jīng)對(duì)方的同意。所以，基于解除權(quán)解除合同屬于合同的單方解除。

　　基于解除權(quán)解除合同的包括約定解除和法定解除兩種形式。

　　(1)約定解除

　　《合同法》第93條第2款規(guī)定：“當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。

　　解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同”。

　　約定解除與協(xié)議解除的區(qū)別：

　　①約定解除屬于事先的約定，協(xié)議解除屬于事后的約定;

　　②當(dāng)事人約定解除權(quán)的，并不一定會(huì)產(chǎn)生解除合同的后果，而當(dāng)事人通過協(xié)議解除合同的，則是已經(jīng)出現(xiàn)了可以解除合同的事由，一旦解除合同的協(xié)議達(dá)成，就能夠產(chǎn)生解除合同的后果。

　　③在約定解除的場(chǎng)合，解除權(quán)人不必經(jīng)對(duì)方同意即可解除合同。而協(xié)議解除是當(dāng)事人雙方通過協(xié)議解除合同，不能單方解除合同。

　　(2)法定解除。

　　這是指在合同成立之后，沒有履行或沒有履行完畢前，當(dāng)事人一方根據(jù)法律規(guī)定的合同解除的條件而解除合同的行為。

　　我國(guó)《合同法》第94條規(guī)定：有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：

　　①因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的;

　　②在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù);

　　③當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;

　　④當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的;

　　⑤法律規(guī)定的其他情形。

　　【例題23：多選】合同解除主要包括協(xié)議解除和基于解除權(quán)的解除，下列關(guān)于合同解除的表述錯(cuò)誤的是()。

　　A基于解除權(quán)解除合同屬于合同的單方解除

　　B協(xié)議解除是當(dāng)事人雙方通過協(xié)議解除合同，不能單方解除合同

　　C當(dāng)事人約定解除權(quán)，并不一定會(huì)產(chǎn)生解除合同的后果

　　D協(xié)議解除屬于事前的約定

　　E經(jīng)協(xié)議解除合同的，實(shí)際就是通過訂立一個(gè)新的合同來解除原來的合同

　　【答案】ABCE

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