第十七章 合同的概述

　　受合同法調整的合同主要為債權合同，債權合同中并不是所有合同直接適用合同法。

　　1農村土地承包合同糾紛：農村土地承包權的取得，不是完全基于平等主體取得，本身具有一定的身份性(例如，村民組織的成員)，不能直接適用合同法，適用農村土地承包合同條例。農民到外地承包土地種菜，此類適用合同法，故外部承包適用合同法，內部不適用。

　　2企業承包合同：企業內部成員承包，生產責任制或經營方式的改變，不適用合同法，外部承包，適用合法。

　　3有關身份合同不受合同法調整：

　　a離婚中關于子女與誰生活協議，撫養費(有關身份的合同)，例如撫養費的分擔比例不受合同法調整，贍養費類似;

　　b有關子女監護責任的協議(確定法定監護人不受合同法調整，但是，如小孩住校，協議委托學校監護，此合同就受合同法調整);

　　c婚約(婚姻協議)不受合同法調整，例如青春損失費是不予支持的，否則婚姻自主原則受到侵害;

　　d行政合同不受合同法調整(土地征用合同，代扣代繳稅費(隱含稅務機關與單位之間行政許可合同));

　　e抵押、質押合同(物權合同)直接適用擔保法;

　　f商品房合同，適用房地產法，公改房，適用國家房屋改革政策;債權上，特別的依特別法，如保險合同，適用保險法;轉讓知識產權合同，適用有關知識產權法規定;海上租船適用海商法;

　　甲從商店買商品，一年半后爆炸傷甲，甲要保護自己的權利，應當依據：民法通則(有時效的規定)，產品質量責任法(時效兩年)，合同法(沒規定)，消費者權益保護法(沒規定)。

　　一、合同的分類

　　1.單務合同與雙務合同：同時履行、不安抗辯發生于雙務合同;雙務合同有風險負擔的分配問題;單務合同沒有對待給付以及返還問題;保證合同、借用合同、贈與合同、民間借貸

　　2.有償合同與無償合同：保管合同中，保管物滅失，有償保管之保管人負過失賠償責任，無償保管人負重大過失責任;無償合同(如，借用合同)債權人可行使撤銷權;

　　3.要式合同與不要式合同

　　4.有名合同與無名合同：有名合同直接適用有名合同規范;無名合同因當事人意思不完備出現糾紛時，應參照最相類似的有名合同的條款處理;

　　5.涉他合同

　　6.格式合同：工商局提供的合同文本不屬于格式合同，屬于合同范本;

　　①不可排除法定條款的效力;

　�、诿庳煑l款的提示和說明義務;

　�、鄯歉袷綏l款之優先效力。

　　④有利于相對人的解釋原則。例如，保險單，運輸合同說明條款屬于格式條款。

　　7. 諾成合同與實踐合同

　　諾成合同：指經過要約、承諾階段，雙方意思表示一致就可成立的合同，又稱不要物合同。

　　實踐合同：指除雙方當事人意思表示一致以外，還需要有標的物的交付才能成立的合同，又稱要物合同。

　　公認的實踐合同有：動產質押、定金、借用、保管、民間借貸。

　　注意：根據《民法通則若干問題的意見》第128條規定，“公民之間贈與關系的成立，以贈與物的交付為準�！睋�此，贈與合同是實踐合同。但是，按照合同法185條規定，贈與合同顯然是諾成合同，應以合同法為準。

　　合同法實施之前的合同糾紛，現在能否用合同法解釋?

　　一般，法律不具有溯及力。例外：

　　有關合同效力的糾紛：訂立在合同法實施之前，糾紛在之后，直接適用合同法;

　　履行糾紛：履行在合同法實施之后，或延續到合同法實施之后，發生糾紛，則適用合同法;

　　其他糾紛直接適用當時法律規定;

　　再審案件：仍然依據當時的法律，不能直接依據合同法。

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