四、論述題：16分。

　　44.我國民法基本原則包括：

　　(1)權(quán)利神圣原則。《民法通則》第5條規(guī)定：“公民、法人的合法的民事權(quán)益受法律保護(hù)。任何組織和個人不得侵犯。”此條文確立了我國民法的權(quán)利神圣原則。權(quán)利神圣原則有如民法的私權(quán)神圣理念，包含了權(quán)利本位、權(quán)利不受侵犯等價(jià)值，并表現(xiàn)在人格權(quán)神圣和所有權(quán)神圣兩項(xiàng)基本內(nèi)容上。權(quán)利神圣集中表現(xiàn)在民事權(quán)利不受侵犯，即民事權(quán)利應(yīng)受法律之特別尊重和充分保護(hù)，任何人不得以任何理由侵犯民事主體的權(quán)利，民事主體的權(quán)利非依法律程序不受限制或剝奪。

　　(2)身份平等原則。《民法通則》第3條規(guī)定：“當(dāng)事人在民事活動中地位平等。”此條文確立了我國民法身份平等的原則。身份平等包含以下三層意義：①民事主體的權(quán)利能力一律平等;②民事主體平等地受法律保護(hù);③當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)對等。

　　(3)意思自治原則。《民法通則》第4條規(guī)定：“民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿原則。”此條文確立了我國民法的意思自治原則。意思自治原則是私法自治理念的核心體現(xiàn)。它是指民事主體根據(jù)自己的意愿，依照自己的理性判斷，自主自愿地參與民事活動，處理自己在市民社會中的事務(wù)，不受國家權(quán)力或任何第三者的非法干預(yù)。

　　意思自治包含以下三層含義：①自我決定。即民事主體完全依照自己的意志，自我決定參與民事活動的內(nèi)容、對象、時間、地點(diǎn)、方式等，自由處置自己的事務(wù)。任意處分自己的權(quán)利，不受任何外來意志的干預(yù);②約定優(yōu)先。約定優(yōu)先是指民法規(guī)范對民事關(guān)系中的權(quán)利義務(wù)沒有規(guī)定而當(dāng)事人有約定，或民法規(guī)范有規(guī)定但當(dāng)事人另有不同或相反約定時，約定的條款優(yōu)先于法定的條款而適用;③自己責(zé)任。即民事主體對自己行為所產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)以及責(zé)任的后果：自動承擔(dān)，自負(fù)其責(zé)。

　　(4)誠實(shí)信用原則《民法通則》第4條規(guī)定：“民事活動應(yīng)當(dāng)遵循公平、誠實(shí)信用的原則。”此條文確立了我國民法的誠實(shí)信用原則。誠實(shí)信用原則已經(jīng)超出作為一般為人處世準(zhǔn)則與商業(yè)道德的范疇，成為民法中的“帝王條款”，它至少包含以下四層含義：①民事主體應(yīng)以忠實(shí)、寬宏、體諒之心態(tài)，進(jìn)行民事活動，務(wù)求權(quán)利義務(wù)之對等與平衡，切忌損人利己、謀求不當(dāng)利益之心理;②應(yīng)遵循市場經(jīng)濟(jì)與商品交易之一般規(guī)律，進(jìn)行民事活動和處分權(quán)利時務(wù)求各方利益之最大化，并充分尊重他人權(quán)利和利益，善意對待與之進(jìn)行民事活動的其他民事主體，及時、完整地履行自己的義務(wù);③禁止民事主體濫用自己的權(quán)利，以個人利益損害社會利益，換言之，民事主體處分自己權(quán)利的行為受到誠實(shí)信用原則的約束與限制，當(dāng)處分自己權(quán)利而危及第三人或社會利益時，即構(gòu)成權(quán)利的濫用，該行為不受法律保護(hù);④在司法實(shí)踐中，法官應(yīng)以誠實(shí)信用解釋當(dāng)事人的意思表示，探求當(dāng)事人進(jìn)行民事行為時的真意，在立法有遺漏或矛盾時填補(bǔ)法律之漏洞。

　　(5)公序良俗原則。《民法通則》第7條規(guī)定：“民事活動應(yīng)當(dāng)尊重社會公德，不得損害社會公共利益，破壞國家經(jīng)濟(jì)計(jì)劃，擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序。”此條文規(guī)定實(shí)為公序良俗原則之依據(jù)，其中的“社會公德，，即善良風(fēng)俗，“社會公共利益”則大體相當(dāng)于公共秩序。

　　公共秩序是指國家社會存在和發(fā)展所必要的一般秩序，包括政治秩序、經(jīng)濟(jì)秩序、生活秩序等;善良風(fēng)俗是指社會國家存在和發(fā)展所必要的一般道德，其中主要表現(xiàn)為生活倫理、商業(yè)交往等分面的公認(rèn)道德規(guī)范。公序良俗如同誠實(shí)信用原則一樣，是內(nèi)涵極為豐富的開放性的一般條款，既得為民事主體從事民事活動所遵守之規(guī)則，也得為司法機(jī)關(guān)審理民事糾紛時解釋法律和裁判案件之依據(jù)。

　　五、案例題：每小題15分。共30分。

　　45•(1)應(yīng)當(dāng)由丙建筑公司承擔(dān)責(zé)任。因劉某系丙公司的雇員，其在執(zhí)行雇主指令(或執(zhí)行工作任務(wù))中致人損害由雇主承擔(dān)責(zé)任。由于丙公司系合伙企業(yè)，故由張、李、王實(shí)際承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

　　(2)甲銀行的抵押權(quán)標(biāo)的為土地使用權(quán)，不包括商品房。物權(quán)法規(guī)定建設(shè)用地使用權(quán)抵押后，該土地上新增的建筑物不屬于抵押財(cái)產(chǎn)。甲銀行實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)時可以將商品房一并處分，但不能就商品房所得價(jià)款優(yōu)先受償。

　　46•(1)由丙公司承擔(dān)。因?yàn)槌鲑u人出賣交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物的意外滅失風(fēng)險(xiǎn)自合同成立時由買受人承擔(dān)。

　　(2)無權(quán)拒絕付款和要求退貨。因?yàn)楹贤�約定了質(zhì)量檢驗(yàn)期間，丙公司在此期間未提出異議，視為質(zhì)量符合要求。

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