參考答案:
選擇題
1.B 2.D 3.B 4.B 5.D 6.D 7.B 8.B 9.C 10.C
11.C 12.A 13.D 14.D 15.A 16.C 17.C 18.C 19.C 20.C
21.D 22.C 23.B 24.B 25.C 26.A 27.B 28.B 29.A 30.C
簡答題
規避法律的民事行為,是指行為人以合法的形式掩蓋其非法目的的民事行為。例如為了逃避法院的執行,故意將財產贈與他人的行為。這種無效民事行為的構成要件是:
(1)行為人實施了虛假的意思表示,用民事法律行為的合法形式掩蓋其不合法的內心意思;
(2)行為人主觀上有以合法形式掩蓋非法目的的故意;
(3)行為人的行為,從外觀上看,表現為民事法律行為,具備了民事法律行為的要件;
(4)行為人以民事法律行為所掩蓋的目的,具有非法性,是為了規避法律義務。
侵犯著作權行為是指未經作者或者其他著作權人的許可或者授權,又無法律上的依據,擅自對受著作權法保護的作品進行使用的行為。根據我國《著作權法》的規定,侵犯著作權的行為主要有下列種類:
(1)未經著作權人許可,發表其作品的。
(2)未經合作作者許可,將與他人合作創作的作品當作自己單獨創作的作品發表的。
(3)沒有參加創作,為謀取個人名利,在他人作品上署名的。
(4)歪曲、篡改他人作品的。
(5)除法律有特別規定外,未經著作權人許可,以表演、播放、展覽、發行、攝制電影、電視、錄像或者改編、翻譯、注釋、編輯等方式使用作品的。
(6)使用他人作品,未按照規定支付報酬的。
(7)未經表演者許可,從現場直播其表演的。
(8)剽竊、抄襲他人作品的。
(9)未經著作權人許可,以營利為目的,復制、發行其作品的。
(10)出版他人享有專有出版權的圖書的。
(11)未經表演者許可,對其表演制作錄音、錄像出版的。
(12)未經錄音錄像制作者許可,復制、發行其制作的錄音錄像的。
(13)未經廣播電臺、電視臺許可,轉播、復制發行其制作的廣播、電視節目的。
(14)制作、出售假冒他人署名的美術作品的。
(15)其他侵犯著作權以及與著作權有關的權益的行為。
遺贈扶養協議具有以下法律特征:
(1)遺贈扶養協議的主體,被扶養的一方一般是沒有人對其承擔法定贍養義務的孤寡老人;承擔扶養義務的一方是有關集體組織或被扶養人的法定繼承人以外的公民。特殊情況下,雖有法定繼承人,但不能履行義務的,也可以與他人簽訂該協議。
(2)遺贈扶養協議從簽訂時起生效,但雙方履行義務的時間不同。扶養人應從協議生效時起履行義務,而在被扶養人死亡時實現權利;被扶養,人則從協議生效時起享受權利,死亡后,其財產轉移給扶養人。
(3)遺贈扶養協議是雙務、有償的法律行為。遺贈扶養協議是一種合同,雖然它與一般合同所要求的等價不同,但其成立也必須在平等的基礎上,由雙方當事人經過協商,取得一致意見后才能有效。協議生效后,雙方都應遵守協議的規定,任何一方不得單方解除協議。
(4)遺贈扶養協議是繼承法規定的幾種遺產轉移方式中優先適用的一種。按照《繼承法》的規定,繼承開始后,按照法定繼承辦理;有遺囑的,按遺囑繼承或按遺贈辦理;有遺贈扶養協議的,按協議辦理。
論述題
債的發生,是指債權債務在相對的當事人之間產生。債作為民事法律關系的一種,其發生須具備一定的構成要件,此構成要件即是債的發生根據,亦即能夠引起債的效果發生的法律事實。這類法律事實主要有下列四項:
(1)合同:合同,是指平等主體的當事人之間設立、變更、終止民事權利義務關系的雙方法律行為。
合同一旦有效成立,即在當事人之間產生特定的權利義務關系。依法成立的合同受法律保護,當事人通過訂立合同設立的以債權、債務為內容的民事法律關系,稱為合同之債。在實踐中,民事主體主要是通過訂立合同來明確相互間的權利、義務關系。因合同設立債,是民事主體積極參與民事活動的表現,合同行為是典型的雙方民事法律行為,可見,合同是債發生的最常見、最重要的原因。合同法因此而成為債法的主要內容。
(2)侵權行為:侵權行為,是指因過錯,不法侵害他人人身權利和財產權利,給他人造成損害的行為。因侵權行為受到損害的人,有請求加害人賠償損失的權利,加害人有賠償受害人損失的義務,即在加害人和受害人之間產生以損害賠償為標的的債權債務關系。此種債權債務關系的發生直接基于法律的強行規定,與當事人的意思無關。侵權行為是一種單方行為,就侵權人的目的而言,并不是為了在侵權人與受害人之間建立民事權利和義務關系。法律規定侵權行為是債的發生根據,是要侵權人承擔債務的方式來彌補受害人所受到的損害。在我國,《民法通則》為了強化人們的守法觀念,把侵權行為所生之債,認定為違反法定義務而應承擔的民事責任,把侵權之債,規定在“侵權民事責任”的章節中。
(3)不當得利:不當得利,是指沒有法律上的根據,使他人受損而取得的利益。依照法律的規定,不當得利的得利人應將所得利益返還給利益受損人,利益受損人對得利人有返還利益的請求權。于是,在受損人與得利人之間產生以返還不當得利為標的的債權債務關系。
(4)無因管理:無因管理,是指沒有法律規定或約定的義務,而為他人管理事務的行為。在無因管理中,管理他人事務的人稱為管理人,事務被管理的人稱為本人。依照法律的規定,管理人有權請求本人償付其因無因管理而支出的費用,本人也有義務償付此費用。于是,在管理人與本人之間產生以給付管理費用為標的的債權債務關系。
案例分析題
(1)輪船公司的主張不成立。理由:第一,即使輪船公司是全民所有制企業,它也不等于國家;第二,只有所有人不明的埋藏物、隱藏物才歸國家所有。漂流物失主明確的情況下,漂流物應返還給失主。水手的主張也沒有法律根據,他們應將拾得物歸還原主。村民小組的主張有法律根據。該批木材本來屬于村民小組所有,雖然丟失,卻并不喪失所有權。
(2)村民小組返還木材的主張不能得到支持。理由:木材已被水手們加工制作成家具,屬于事實上的返還不能,但可要求賠償損失。
(1)甲明知自己的牛性子不好,可能給乙造成損害,卻沒有主動避讓,并對可能出現的損害結果采取放任的態度,故應負主要責任。
(2)乙聽到甲的警告后,采取不予理睬的態度,對損害結果也應負有一定責任。
(3)根據民法通則131條“受害人對于損害的發生也有過錯的,可以減輕侵害人的民事責任”。
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