2012年4月自考《國際私法》真題試題答案(網友版)

　　一、單選：

        1-5 ：ADDBD

　　6-10：BD?DD

　　11-15DBBAA 16-20 CACBB 21-25 CCD?C 26-30??DDC

　　二、多選：31.ABCDE 32.AC 33.ABCDE 34.BDE 35.ABCDE(此部分網友提供，僅供參考)

　　三、簡答：

　　1.【簡述雙國籍國民待遇原則】

　　•雙國籍國民待遇原則，是《伯爾尼公約》和《世界版權公約》中規定的，雙國籍是指作者國籍和作品國籍。

　　•它是指，如果作者為某一成員國的國民，則無論其作品在哪個國家出版，或者如果作品首次在某一成員國出版，則無論作者是哪一國的國民，在上述兩種情況下出版的作品，在其他成員國都享有各該成員國給予其本國國民作品的同等保護。

　　2.【簡述沖突規范的幾種類型】

　　•單邊沖突規范

　　•雙邊沖突規范

　　•重疊適用準據法的沖突規范

　　•選擇適用準據法的沖突規范，其中又可分為兩類：

　　1、無條件地選擇適用準據法的沖突規范。2、有條件地選擇適用準據法的沖突規范。

　　3.【法律規避含義?簡述法律規避的構成要件?】

　　法律規避又稱法律欺詐等，是指涉外民事關系的當事人為了利用某一沖突規范，故意制造出一種連結點，以避開本應適用的準據法，并使得對自己有利的法律得以適用的一種逃法或脫法行為。

　　法律規避行為有四個構成要件：

　　1、從主觀上講，當事人規避某種法律是有目的、故意的;2、從規避的對象上講，當事人規避的法律是本應適用的強行法或禁止性的規定;3、從行為方式上講，當事人規避法律是通過有意改變連結點或制造某種連結點來實現的，如改變國籍、住所或物之所在地等;4、從客觀結果上講，當事人已經因該規避行為達到了對自己適用有利的法律的目的。

　　4.【簡述各國有關公共秩序立法的主要方式】

　　1、間接限制的立法方式。這種立法明確規定內國某些法律具有絕對強行性或必須直接適用于有關涉外民事關系，從而表明它具有當然排除外國法適用的效力。

　　2、直接限制的立法方式。這種方式是在國際私法中明確規定，外國法的適用不得違背內國公共秩序，如有違背即不得適用。

　　3、合并限制的立法方式。這種立法方式就是在國內立法中兼采間接限制和直接限制兩種立法方式。

　　四、論述題：

　　【試述我國有關涉外合同法律適用的相關規定。】

　　當事人意思自治原則是涉外合同法律適用的首要原則;

　　當事人未選擇法律時最密切聯系原則的適用;

　　國際條約和國際慣例的適用。

　　五、案例：

　　1. 1960 年9 月16 日，住在美國紐約州羅切斯特鎮的杰克遜夫婦，邀請鄰居巴貝科克小姐乘坐杰克遜先生駕駛的汽車，一起去加拿大度周末。杰克遜先生駕駛汽車行駛至加拿大安大略省境內時，出了交通事故，致使巴貝科克小姐身受重傷。回到美國紐約后，巴貝科克小姐以杰克遜夫婦為被告，向紐約州法院提起訴訟，指控杰克遜先生駕車時有疏忽行為，致發生車禍使其身受重傷，請求予以賠償。根據美國傳統的沖突法規則，即侵權行為依侵權行為地法的規則，適用侵權行為地加拿大安大略省的法律。因為，加拿大安大略省法律規定，不負賠償責任。

　　巴貝科克小姐不服此判決，向上訴法院提起上訴，最終，法院決定適用紐約州的法律，允許巴貝科克小姐向杰克遜夫人要求的損害賠償。

　　問：

　　(1)紐約地方法院考慮到了哪些因素，使用紐約州法律進行適用?

　　(2)本案例中，紐約州法院采用了國際私法的哪個原則?

　　(3)本案的判決中，哪個國際私法學說得到了體現?

　　答：

　　(1)考慮因素：從該案的實際情況看，該案的雙方當事人均為紐約州的居民，住所也均在紐約州，買汽車、辦理駕駛執照和汽車保險均在紐約州，此次旅行的出發點和終點也在紐約，。因此，與加拿大安大略省相比，選擇紐約法律進行適用是合理的。

　　(2)最密切聯系原則

　　(3)??

　　2.A國19歲青年馬克，與中國一企業合作在遼寧某地合作開發礦產，并簽訂了合同。后因為雙方有糾紛，中國企業訴訟至當地法院。

　　馬克提出，自己簽訂合同時，年僅19歲，根據A國法律規定，為無民事行為能力，合作應該無效。且馬克提出，當時在協議中已經約定，若出現糾紛，適用A國法律為準據法。

　　問：(1)馬克的行為能力如何認定?

　　(2)此合同是否可適用A國法律為準據法?

　　答：

　　(1)根據我國民法通則規定：外國人在我國領域內進行民事活動，如依其本國法律為無民事行為能力，而依我國法律為有民事行為能力，應當認定為有民事行為能力，因馬克已滿我國法定18周歲要求，因此其走出的民事行為有效。

　　(2)不能適用A國法律為準據法

　　因中國法律對于在中國境內履行的中外合資經營企業合同、中外合作經營企業合同、中外合作勘探開發自然資源合同，不允許選擇適用外國法。

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