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　　第7章 民商事法律基本規定(10%)

　　7.1民事權利主體

　　《民法通則》第三十七條規定，法人應當具備下列條件：

　　(1)依法成立;(2)有必要的財產和經費;

　　(3)有自己的名稱、組織機構和場所;(4)能夠獨立承擔民事責任。

　　《民法通則》以法人活動的性質為標準，將法人分為企業法人、機關法人、事業單位法人和社會團體法人。

　　7.2民事法律行為和代理

　　7.2.2代理及其種類

　　《民法通則》第六十四條規定，代理包括法定代理、委托代理和指定代理。

　　4.無權代理及其后果

　　相對人可以催告被代理人在1個月內予以追認。

　　表見代理的構成要件為：

　　(1)代理人無代理權;

　　(2)相對人主觀上為善意：

　　(3)客觀上有使相對人相信無權代理人具有代理權的情形;

　　(4)相對人基于這個客觀情形而與無權代理人成立民事行為。

　　7.3擔保法律制度

　　《民法通則》、《物權法》、《擔保法》和《擔保法》的司法解釋，從原則規定到法律的具體適用，共同形成了我國較為完善的擔保法律制度。

　　《擔保法》規定了五種擔保方式：保證、抵押、質押、留置和定金。

　　擔保合同是主債權債務合同的從合同。主債權債務合同無效，擔保合同無效，但法律另有規定的除外。

　　7.3.3抵押

　　《物權法》第一百八十四條列舉了以下財產不得抵押：(1)土地所有權;(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權，但法律規定可以抵押的除外;(3)學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體的教育設施、醫療衛生設施和其他社會公益設施;

　　4.抵押權的實現

　　同一財產向兩個以上債權人抵押的，拍賣、變賣抵押財產所得的價款依照下列規定清償：(1)抵押權已登記的，按照登記的先后順序清償;順序相同的，按照債權比例清償;(2)抵押權已登記的先于未登記的受償;(3)抵押權未登記的，按照債權比例清償。

　　7.3.4質押

　　我國《物權法》確立了兩類質押。一是動產質押;二是權利質押。

　　《物權法》試圖區分質押合同的生效與質權的設立，也即質押財產的交付是質權設立的前提條件，而不是質押合同生效的前提條件。

　　7.3.5保證

　　我國《擔保法》規定，一般保證的保證人與債權人未約定保證期間的。保證期間為主債務履行期屆滿之日起六個月。

　　保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務本息還清時為止等類似內容的，視為約定不明，保證期間為主債務履行期屆滿之日起二年。

　　1. 關于保證人主體資格的規定

　　(1) 國家機關不得為保證人，

　　(2) 學校、幼兒園、醫院等不得為保證人

　　(3) 企業法人的分支機構未經法人書面授權提供保證的，保證合同無效。

　　(4) 企業法人的職能部門提供保證的，保證合同無效。

　　7.3.6留置(留置權人應當給債務人2個月以上履行債務的期間)

　　同一財產法定登記的抵押權與質權并存時，抵押權人優先于質權人受償。同一財產抵押權與留置權并存時，留置權人優先于抵押權人受償。

　　留置權優于抵押權，抵押權優于質權，因此留置權必然優于質權。

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