三、判斷題

　　1.【答案】×

　　【解析】根據(jù)《個人獨資企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定，個人獨資企業(yè)財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當以其個人的其他財產(chǎn)予以清償。個人獨資企業(yè)投資人在申請企業(yè)設(shè)立登記時，明確以其家庭共有財產(chǎn)作為個人出資的，應(yīng)當依法以家庭共有財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任。

　　2.【答案】√

　　3.【答案】×

　　4.【答案】√

　　【解析】合營企業(yè)的投資總額是由注冊資本和借款構(gòu)成的。

　　5.【答案】√

　　6.【答案】√

　　7.【答案】√

　　8.【答案】×

　　【解析】應(yīng)適用于付款地法律。

　　9.【答案】√

　　10 【答案】√

　　四、簡答題

　　1.【答案及解析】

　　(1)外方出資比例不正確。《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定：外方出資比例一般不低于25%。而協(xié)議中，外方出資100萬美元，與注冊資本450萬美元之比不到25%。

　　(2)注冊資本與投資總額的比例不正確。按照規(guī)定，投資總額在1000萬美元以上1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元。

　　(3)不能以合營企業(yè)名義取得的貸款作為外方出資。我國法律規(guī)定，合營企業(yè)任何一方不得以合營企業(yè)名義取得的貸款作為自己的出資，也不得以合營企業(yè)的財產(chǎn)和權(quán)益為合營各方的出資提供擔(dān)保。

　　(4)協(xié)議約定減少注冊資本是錯誤的。合營企業(yè)在合營期限內(nèi)不得減少注冊資本，但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少注冊資本的，須經(jīng)審批機關(guān)批準。

　　(5)協(xié)議選擇適用外國法律是錯誤的。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)合同的訂立、效力、解釋、執(zhí)行及其爭議的解決，均應(yīng)適用中國的法律、行政法規(guī)，不能適用外國的法律。

　　2.【答案及解析】

　　(1)甲公司以在建商品樓作為借款的抵押擔(dān)保有效。理由：根據(jù)《擔(dān)保法解釋》規(guī)定，以依法獲得尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的，當事人辦理抵押物登記的，抵押有效。

　　(2)根據(jù)合同法及司法解釋的有關(guān)規(guī)定，建設(shè)工程合同的發(fā)包人未按照約定支付價款的承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款，發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程的性質(zhì)不宜折價拍賣的以外.承包人可以0發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以請求人民法院將該工程依法拍賣。建設(shè)工程的價款就該工程折價或拍賣的價款中優(yōu)先受償。

　　(3)乙公司享有的受償權(quán)利優(yōu)先。根據(jù)規(guī)定，建設(shè)工程的承包人的工程價款的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)先于抵押權(quán)和其他債權(quán)，雖然丙銀行可以對商品樓行使抵押權(quán)，但是乙公司對該商品樓的受償權(quán)優(yōu)先于丙銀行的抵押權(quán)。

　　(4)乙公司追索的材料款、人工費屬于享有優(yōu)先權(quán)的范圍，而違約金不屬于優(yōu)先權(quán)的范圍。

　　3.【答案及解析】

　　(1)付款人不能以丙公司的欺詐行為為由拒絕向丁公司支付票款。因為，丁公司屬善意持票人，其不知道丙公司從乙公司取得票據(jù)的行為無效，無權(quán)轉(zhuǎn)讓該票據(jù)的事實。此外，丁公司獲得的票據(jù)，不屬無對價或不相當對價的情形。因此，依照《票據(jù)法》的有關(guān)規(guī)定，付款人不能以丙公司通過欺詐行為從乙公司獲得票據(jù)的事由而拒絕向丁公司支付票款。

　　(2)甲公司開出的匯票未記載付款日期，不屬無效票據(jù)。因為，根據(jù)《票據(jù)法》的有關(guān)規(guī)定，付款日期為匯票的相對記載事項，其未記載這一內(nèi)容，并不導(dǎo)致票據(jù)的無效，而是適用票據(jù)法的有關(guān)規(guī)定。根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，匯票未記載付款日期的，即為見票即付。

　　(3)丁公司的付款請求權(quán)得不到實現(xiàn)時，在作成拒絕證明后，即可向本案中的甲公司、乙公司、丙公司以及付款人之一或數(shù)人或全部行使追索權(quán)。

　　五、綜合題

　　【答案及解析】

　　(1)2005年7月1日，A公司與B公司的合同關(guān)系不成立。《合同法》規(guī)定，當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。本案中，AB雙方尚未簽訂確認書，故合同未成立。

　　(2)B公司不能拒收全部貨物。B公司只能就遭受損失的貨物拒絕接收。《合同法》規(guī)定，當事人互負債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方 履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕 其相應(yīng)的履行要求。該規(guī)定屬于合同的后履 行抗辯權(quán)。所以，B公司不能拒收全部貨物，只能就發(fā)生損失的貨物拒絕接收并拒付該部分的貨款。 A公司應(yīng)當對B公司的貨物損失承擔(dān)賠償責(zé)任。《合同法》規(guī)定，當事人約定由第三人向債 權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行 債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當向債權(quán)人承擔(dān)違 約責(zé)任。本案中AB雙方簽訂了買賣合同，是該合同的當事人，A公司委托C公司托運，形成A公司與C公司之間的運輸合同關(guān)系，是該買賣合同的第三人。因此，由于第三人c公司的原因?qū)е沦I賣合同的違約，應(yīng)由買賣合同 中的債務(wù)人A公司承擔(dān)。

　　(3)如果B公司未按期交付定金，該買賣合同仍然生效。《合同法》規(guī)定，當事人約定以交付 定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未支付定金的，但主合同已經(jīng)履行或 者已經(jīng)履行主要部分的，不影響主合同的成立 或者生效。 B公司已經(jīng)支付了定金，就該合同糾紛可以要求違約方支付違約金或者雙倍返還定金。因 為合同中同時約定違約金條款和定金條款的， 當事人違約后，對方當事人可以選擇其一，但兩者不能并用。

　　(4)B公司欠A公司電腦款不能與A公司的債務(wù)相抵銷。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當事人互負 到期債務(wù)，該債務(wù)的標的物種類、品質(zhì)相同的， 任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵 銷。本案中，A公司雖然對B公司構(gòu)成違約，應(yīng)當向B公司承擔(dān)損失賠償責(zé)任，即B公司對A公司享有債權(quán)利益。但是，B公司對A公司的債務(wù)尚未到期，不符合法定抵銷的條件;并 且也未說明雙方同意抵銷債務(wù)，也不符合約定 抵銷債務(wù)的條件，所以，此兩筆債務(wù)不能發(fā)生 抵銷。

　　(5)銀行對到期貸款有權(quán)向該借貸合同的債務(wù)人C公司要求清償，也可要求保證人A公司承擔(dān)連帶責(zé)任。因為A公司的擔(dān)保沒有約定為一般保證，按照《擔(dān)保法》的規(guī)定，未約定保 證方式的，視為連帶責(zé)任保證。

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