五、綜合題(本類題共1題，共10分。)

　　59.A公司與B公司就購買一批文化用具進行磋商，A公司在傳真中聲明，如達成協(xié)議則以最終簽訂售貨確認書為準。B公司在接到A公司的最后一份傳真時認為雙方已就該筆買賣的價格、期限等主要問題達成一致。于是，2005年7月1日，B公司按照雙方往來傳真中的要求，向A公司支付了貨款總額10%的定金。但A公司以該定金金額以較低的價格條件計算，不能接受為由拒絕發(fā)貨。后A公司與B公司再次進行協(xié)商，明確了價格條件。同時補充約定A公司向B公司供應(yīng)文化用具400箱，每箱金額為100元，貨款總額為40000元，由A公司負責(zé)代辦托運，貨到后的10日內(nèi)付清除定金之外的其余貨款，A公司和B公司任何一方違約均應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金2000元。A公司委托C公司運輸，C公司因業(yè)務(wù)繁忙，將其中的200箱按期運達B公司，另200箱逾期運達，且在運輸途中遭雨淋而致貨物損失。為此，B公司拒收全部貨物，并拒絕向A公司支付貨款，同時要求A公司和C公司承擔(dān)違約責(zé)任，賠償損失。但A公司認為該違約責(zé)任及損失是由C公司造成的，與自己無關(guān)，拒絕承擔(dān)賠償責(zé)任。B公司遂將A公司和C公司起訴至法院。法院審理查明：B公司發(fā)生的貨物損失為10000元;B公司還曾向A公司購買電腦，電腦貨款20000元尚未到期;C公司曾向銀行申請貸款，A公司為c公司銀行貸款的保證人，但未約定保證方式，現(xiàn)銀行貸款已經(jīng)到期，C公司尚未償還。

　　要求：根據(jù)以上資料回答下列問.

　　(1)2005年7月1日，A公司與B公司的合同關(guān)系是否成立?為什么?

　　(2)B公司能否拒收全部貨物?誰應(yīng)當對B公司的貨物損失承擔(dān)賠償責(zé)任?說明理由。

　　(3)如果A公司在B公司未按期交付定金的況下，向B公司發(fā)貨，該買賣合同是否生效?B公司已經(jīng)支付了定金，就該合同糾紛是否可以要求違約方支付違約金并雙倍返還定金?請說明理由。

　　(4)B公司欠A公司電腦款能否與A公司的債務(wù)相抵銷?為什么?

　　(5)銀行對到期貸款應(yīng)如何追要?

　　[解析]：

　　(1)2005年7月1日，A公司與B公司的合同關(guān)系不成立�！逗贤�法》規(guī)定，當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書。簽訂確認書時合同成立。本案中，AB雙方尚未簽訂確認書，故合同未成立。

　　(2)B公司不能拒收全部貨物。B公司只能就遭受損失的貨物拒絕接收�！逗贤�法》規(guī)定，當事人互負債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。該規(guī)定屬于合同的后履行抗辯權(quán)。所以，B公司不能拒收全部貨物，只能就發(fā)生損失的貨物拒絕接收并拒付該部分的貨款。A公司應(yīng)當對B公司的貨物損失承擔(dān)賠償責(zé)任�！逗贤�法》規(guī)定，當事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。本案中AB雙方簽訂了買賣合同，是該合同的當事人，A公司委托C公司托運，形成A公司與C公司之間的運輸合同關(guān)系，是該買賣合同的第三人。因此，由于第三人c公司的原因?qū)е沦I賣合同的違約，應(yīng)由買賣合同中的債務(wù)人A公司承擔(dān)。

　　(3)如果B公司未按期交付定金，該買賣合同仍然生效。《合同法》規(guī)定，當事人約定以交付定金作為主合同成立或者生效要件的，給付定金的一方未支付定金的，但主合同已經(jīng)履行或者已經(jīng)履行主要部分的，不影響主合同的成立或者生效。B公司已經(jīng)支付了定金，就該合同糾紛可以要求違約方支付違約金或者雙倍返還定金。因為合同中同時約定違約金條款和定金條款的，當事人違約后，對方當事人可以選擇其一，但兩者不能并用。

　　(4)B公司欠A公司電腦款不能與A公司的債務(wù)相抵銷。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當事人互負到期債務(wù)，該債務(wù)的標的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷。本案中，A公司雖然對B公司構(gòu)成違約，應(yīng)當向B公司承擔(dān)損失賠償責(zé)任，即B公司對A公司享有債權(quán)利益。但是，B公司對A公司的債務(wù)尚未到期，不符合法定抵銷的條件;并且也未說明雙方同意抵銷債務(wù)，也不符合約定抵銷債務(wù)的條件，所以，此兩筆債務(wù)不能發(fā)生抵銷。

　　(5)銀行對到期貸款有權(quán)向該借貸合同的債務(wù)人C公司要求清償，也可要求保證人A公司承擔(dān)連帶責(zé)任。因為A公司的擔(dān)保沒有約定為一般保證，按照《擔(dān)保法》的規(guī)定，未約定保證方式的，視為連帶責(zé)任保證。

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