四、簡答題

　　1

　　[答案] (1)丙投入的房產和丁投入的專利技術作價方式不符合規定。根據規定，對作為有限責任公司出資的非貨幣資產應當評估作價，核實財產，不得高估或者低估財產。(P52)

　　(2)該有限責任公司的貨幣出資金額符合規定。根據規定，全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的30%。本題中貨幣出資金額為100萬元，達到了注冊資本的50%，是符合規定的。(P52)

　　(3)公司不設立董事會而設立執行董事的做法是符合規定的。根據規定，股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，可以設一名執行董事，不設立董事會。(P57)

　　(4)乙為公司財務負責人兼監事的做法是不符合規定的。根據規定，公司董事、高級管理人員不得兼任監事。由于財務負責人屬于高級管理人員，因此財務負責人不得兼任監事。(P58)

　　(5)甲的行為不合法。根據規定，未經股東會、股東大會同意，董事、監事、高級管理人員不得利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業機會，自營或者為他人經營與所任職公司同類的業務。(P79)

　　2

　　[答案] (1)合伙企業名稱不符合規定。根據規定，有限合伙企業名稱中應當標明“有限合伙”字樣，該企業名稱中并沒有標明“有限合伙”，因此是不符合規定的。其名稱應該為“順發貿易有限合伙企業”。(P108)

　　(2)①C的出資方式不符合規定。根據規定，有限合伙人不得以勞務出資。(P128)

　�、谟蒀執行合伙企業事務不符合規定。根據規定，有限合伙企業由普通合伙人執行合伙事務，有限合伙人不執行合伙事務，不得對外代表有限合伙企業。(P129)

　�、鄹骱匣锶税凑障嗤壤峙溆�、分擔虧損的約定符合規定。根據規定，合伙企業的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協議的約定辦理。因此，有限合伙企業合伙協議有約定的，可以按照約定來處理。(P129)

　　(3)①債權人D可以向有限合伙人C追償。根據規定，第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔與普通合伙人同樣的責任。(P129)

　　②A的主張不符合規定。根據規定，有限合伙人可以同本有限合伙企業進行交易;但是合伙協議另有約定的除外。(P129)

　　③B的主張不符合規定。根據規定，有限合伙人可以自營或者同他人合作經營與本有限合伙企業相競爭的業務;但是合伙協議另有約定的除外。(P129)

　　3

　　[答案] (1)抵押擔保合法。根據規定，標的物的所有權自標的物交付時起轉移，但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。本題中甲擁有了設備的所有權，且辦理了抵押物登記，抵押權自抵押合同生效時設立。(P330)

　　(2)在設備抵押擔保期間，甲與丙簽訂的抵押物轉讓合同無效。根據規定，抵押期間，抵押人未經抵押權人同意，不得轉讓抵押財產，但受讓人代為清償債務消滅抵押權的除外。本題中甲轉讓抵押物時未通知銀行，所以轉讓合同是無效的。(P332)

　　(3)A的理由均不成立。根據規定，當事人在保證合同中對保證方式沒有約定或約定不明確的，保證人應承擔連帶保證責任。故A.B二人應承擔連帶保證責任，債權人可以直接要求A承擔保證責任。(P328)

　　其次，B的觀點也不正確。根據規定，同一債務有兩個以上保證人的，保證人應當按照保證合同約定的份額承擔保證份額。沒有約定保證份額的，應當認定為連帶共同保證，保證人承擔連帶保證責任。本題的保證合同中A.B二人沒有約定保證份額，故債權人乙可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任。A.B二位保證人都負有承擔全部債權實現的義務。(P329)

　　(4)甲公司可以申請行政復議。根據規定，公民、法人和其他組織對行政機關作出的警告、罰款、沒收違法所得，沒收非法財物、責令停產停業等處罰決定可以申請行政復議。(P24)

　　(5)甲公司可以向B市環保局提出行政復議。根據規定，對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復議，也可以向該部門的上一級主管部門申請行政復議。(P26)

　　(6)甲公司可以自知道該具體行政行為之日起60日內提出行政復議申請。(P25)

　　(7)B市環保局的復議決定書不用等人民法院判決后才能確定是否生效。根據規定，行政復議決定書一經送達即發生法律效力。(P25)

　　五、綜合題

　　1

　　[答案] (1)張某超出橡膠廠的授權范圍與貿易公司簽訂的合同有效。根據規定，行為人沒有代理權，超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，相對人可以催告被代理人在1個月內予以追認。本題中，張某與貿易公司簽訂的合同雖然超過了授權范圍，但是經過了被代理人橡膠廠的追認，因此合同是有效的。(P320)

　　(2)貿易公司向運輸公司支付的定金數額不符合規定。根據規定，當事人約定的定金數額不得超過主合同標的額的20%。本題中，主體標的額為40萬元，而支付的定金為10萬元，超出了20%，超出的部分無效。(P337)

　　(3)運輸公司要求貿易公司承擔重新包裝的費用是符合規定的。根據規定，托運人托運易燃、易爆、有毒、有腐蝕性、有放射性等危險物品的，應當按照國家有關危險物品運輸的規定對危險物品妥善包裝，作出危險物標志和標簽，并將有關危險物品的名稱、性質和防范措施的書面材料提交承運人。托運人違反前款規定的，承運人可以拒絕運輸，也可以采取相應措施以避免損失的發生，因此產生的費用由托運人承擔。(P360)

　　(4)貿易公司要求保證人A承擔全部債務不符合規定。根據規定，債務人以自己的財產設定抵押，抵押權人放棄該抵押權、抵押權順位或者變更抵押權的，其他擔保人在抵押權人喪失優先受償權益的范圍內免除擔保責任。本題中，貿易公司雖然放棄了抵押擔保，但保證人仍然就抵押財產拍賣后未清償的部分承擔保證責任。(P332)

　　2

　　[答案] (1)①甲公司破產申請人合法。根據規定，債務人不能清償到期債務時，債權人可以向法院提出對債務人進行重整或破產清算申請。(P182)②法院受理時間合法。根據規定，債權人提出破產申請的，法院自收到申請之日起5日內通知債務人，債務人有異議的，應于7日內提出，法院自異議期滿之日起10日裁定是否受理。(P183)③甲公司提出異議的理由不合法。根據規定，企業法人不能清償到期債務，并且資產不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力的，依照《企業破產法》清理債務。股份公司屬于企業法人。(P181)④管理人的產生合法。根據規定，法院受理破產申請的，應同時指定管理人。管理人可以由會計師事務所、律師事務所等擔任。(P186)

　　(2)甲公司破產前租用乙公司的設備不屬于破產財產。根據規定，人民法院受理破產申請后，債務人占有的不屬于債務人的財產，該財產的權利人可以通過管理人取回。乙公司作為該財產的權利人，可以通過管理人取回。(P194)

　　(3)丙公司的要求不合法。根據規定，債務人的債務人已知債務人有不能清償到期債務或者破產申請的事實，對債務人取得債權的，不得抵銷。丙公司可以就15萬元申報債權。(P193)

　　(4)甲公司的股東應補足未繳納的出資。根據規定，法院受理破產申請后，甲公司的出資人(股東)尚未完全履行出資義務的，管理人應當要求該出資人繳納所認繳的出資，不受出資期限的限制。補繳的出資作為債務人財產(破產企業的財產)。(P194)

　　(5)①破產費用包括：訴訟費80萬元、管理人報酬60萬元、注冊會計師清算費用50萬元、評估費20萬元，共計210萬元。②共益債務包括：為繼續營業應支付的職工工資28萬元、債務人不當得利22萬元，共計50萬元。以上破產費用和共益債務應當先以甲公司資產的變現財產清償。甲公司的財產不足以清償所有破產財產和共益費用的，應當先清償破產費用。(P194~195)

　　(6)本案的破產清償順序為：

　�、偌坠竟蓶|補足的出資作為甲公司的財產，則甲公司破產財產共計5310萬元(5200-90+200)。

　�、谝赞k公樓變現所得740萬元，優先清償所欠工行貸款;以廠房變現所得550萬元，清償欠A公司貨款。工行貸款未能清償的60萬元和A公司的未能清償貨款150萬元，作為普通破產債權參加分配。

　�、凼Ｓ嗥飘a財產共4020萬元(5310-740-550)，先用于支付破產費用210萬元和共益債務50萬元。

　�、苁Ｓ嗥飘a財產共3760萬元(4020-210-50)按下列順序清償：所欠職工工資及勞動保險費用470萬元;所欠稅款220萬元;支付其他所欠的普通破產債權。(P213)

　　(7)通過以上程序，普通的破產債權為：15800-740-550-470-220=13820(萬元);可以清償普通債權的破產財產=3760-470-220=3070(萬元);丁公司可以獲得的清償額=(3070/13820)×230=51.09(萬元)。

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