四、簡答題(本類題共3小題，每小題6分，共18分。)

　　56

　　甲、乙、丙、丁四個國有企業和戊有限責任公司投資設立股份有限公司。2011年8月1日.該股份有限公司召開的董事會會議情形如下：

　　(1)列席本次董事會的監事A向會議提交另一名因故不能到會的董事出具的代為行使表決權的委托書，該委托書委托A代為行使本次董事會的表決權。

　　(2)董事會會議結束后，所有決議事項均載人會議記錄，并由出席董事會會議的全體董事和列席會議的監事簽名后存檔。

　　(3)2011年9月1 E1，公司召開的股東大會作出更換監事的決議，由公司職工代表曹某代替公司職工代表趙某。

　　要求：根據上述情況和公司法律制度的相關規定，回答下列問題。

　　(1)在董事會會議中A能否接受委托代為行使表決權?簡要說明理由。

　　(2)董事會會議記錄是否存在不妥之處?簡要說明理由。

　　(3)股東大會會議決定更換職工監事是否合法?簡要說明理由。

　　參考解析：

　　(1)A不能接受委托代為行使表決權。根據規定，董事會會議，應由董事本人出席：董事因故不能出席.可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應載明授權范圍。但A為監事，不是董事，不能代為行使表決權。

　　(2)董事會會議記錄存在不妥之處。根據規定，董事會應當對會議所議事項的決定做成會議記錄，應由出席會議的董事在會議記錄上簽名，列席董事會會議的監事無須在會議記錄上簽名，而該公司列席董事會會議的監事在會議記錄上簽名，是不符合規定的。

　　(3)股東大會會議作出由公司職工代表曹某代替公司職工代表趙某的決議不符合《公司法》的規定。根據《公司法》的規定，股份有限公司職工代表出任的監事不是由公司股東大會選舉產生，而是由職工代表大會、職工大會或者其他民主形式選舉產生。本題由公司股東大會選舉職工代表出任監事是不符合規定的。

　　57

　　甲股份有限公司(以下簡稱甲公司)董事會由7名董事組成。某日，公司董事長張某召集并主持召開董事會會議，出席會議的共6名董事，董事會會議作出如下決議：(1)增選職工代表李某為監事;(2)為拓展市場，成立乙分公司;(3)決定為其子公司丙與A企業簽訂的買賣合同提供連帶責任保證，該保證的數額超過了公司章程規定的限額。在討論該保證事項時，只有董事趙某投了反對票，其意見已被記載于會議記錄。其他董事均認為丙公司經營狀況良好，信用風險不大.對該保證事項投了贊成票。出席會議的全體董事均在會議記錄上簽了名。乙分公司依法成立后，在履行與丁公司的買賣合同過程中與對方發生糾紛，被訴至法院。法院判決乙分公司賠付貨款并承擔訴訟費用。乙分公司無力清償，丁公司轉而請求甲公司承擔責任。丙公司在其與A企業簽訂的買賣合同債務履行期屆滿后未履行債務，A企業要求甲公司承擔保證責

　　任。甲公司因承擔保證責任而遭受嚴重損失。

　　要求：根據《公司法》的規定，回答下列問題。

　　(1)董事會會議決議增選職工代表李某為監事是否符合法律規定?簡要說明理由。

　　(2)丁公司請求甲公司承擔責任是否符合法律規定?簡要說明理由。

　　(3)對于甲公司因承擔保證責任而遭受的損失，與會董事應如何承擔法律責任?

　　參考解析：

　　(1)董事會增選職工代表李某為監事，不合法。首先，監事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。其次，如果不是職工代表的監事，則是股東會議選舉產生，而不能是董事會選舉產生。

　　(2)T公司請求甲公司承擔責任符合規定。根據規定，分公司不具有法人資格，其民事責任由總公司承擔。題目中乙分公司簽訂合同而造成的損失，由總公司(甲公司)承擔。

　　(3)出席會議的6名董事中，只有趙某不承擔賠償責任，其他董事承擔賠償責任。根據規定，董事應當對董事會的決議承擔責任。董事會的決議違反法律、行政法規或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的.參與決議的董事對公司負賠償責任。但經證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任。題目中，趙某對擔保事項持反對意見并記載于會議記錄，因此不承擔賠償責任。

　　58

　　甲公司與乙紡織廠簽訂一份買賣合同，合同規定由乙紡織廠向甲公司供應普通襯衫1萬件，貨款10萬元，并貼上由甲公司提供的某名牌襯衫廠的商標。甲公司為此開具一張10萬元的匯票給乙紡織廠，乙紡織廠隨后將該匯票背書轉讓給個體戶張某用以支付購買糧食等原料的貨款。張某收到匯票后將匯票背書轉讓給某工程隊，以支付工程隊為其建造種養場的工程款。工程隊再次背書將匯票轉讓給建筑材料供應商，該供應商向付款人提示承兌時，付款人以該匯票被變造為由加以拒絕，并作成拒絕證書。供應商為此準備行使追索權。

　　同年，乙紡織廠為了擴大生產規模，準備引進一套先進紡織品生產流水線，總價款1000萬元，擬通過申請銀行固定資產貸款來解決部分資金問題，后乙廠與當地工商銀行簽訂5年期貸款合同，貸款金額為400萬元。

　　要求：根據以上事實及有關規定，分別回答下列問題。

　　(1)該買賣合同是否有效?并說明理由。

　　(2)買賣合同的效力是否會影響由此而產生的票據關系?

　　(3)供應商可以向哪些人行使追索權?如果供應商向工程隊行使追索權，其可追索的費用包括哪些?

　　(4)乙紡織廠與工商銀行簽訂的貸款合同的期限是否符合規定?并說明理由。

　　(5)該貸款是否可以由乙紡織廠自主支付給對方廠家?并說明理由。

　　參考解析：

　　(1)該買賣合同無效。根據規定，惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同無效。雙方當事人惡意串通損害第三人利益(名牌襯衫廠)、損害社會公共利益(廣大消費者利益)，違反《合同法》的規定而無效。

　　(2)該買賣合同的效力，不影響由此而產生的票據關系。根據《票據法》的有關規定，甲公司與乙紡織廠的票據行為完全符合法律規定，票據關系一經形成，便與決定其產生的票據基礎關系(合同關系)相分離。基礎關系是否存在，是否有效，對票據關系不產生影響。

　　(3)供應商可以向所有簽章在前的前手，包括出票人甲公司、背書人乙紡織廠、張某、工程隊追索。如其向工程隊追索，則追索的費用包括：被拒絕承兌的匯票金額10萬元;匯票金額自到期日起至清償日止。按照中國人民銀行規定的利率計算的利息;取得拒絕證書的費用、發出追索通知書的費用。

　　(4)乙紡織廠與工商銀行簽訂的貸款合同的期限符合規定。根據規定，貸款期限由借款人與貸款人協商確定，并在借款合同中載明。一般地，借款期限的確定應考慮到借款人的生產經營周期、還款能力和貸款人的資金供給能力。自營貸款期限一般不超過10年，超過10年的應當報中國人民銀行備案。

　　(5)該貸款不能由乙紡織廠自主支付給對方廠家，即不能采用自主支付的方式。根據規定。單筆金額超過項目總投資5%或超過500萬元人民幣的貸款資金支付，應采用貸款人受托支付方式。本題中，該流水線的項目總投資額為1000萬元，單筆貸款金額為400萬元，已經超過了項目總投資額的5%，因此應采用貸款人受托支付方式。

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