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　　【考題·簡答題】(2007年)甲、乙同為丙公司的子公司。甲、乙通過證券交易所的證券交易分別持有丁上市公司(該公司股本總額為3.8億元，國家授權投資機構未持有該公司股份)2%、3%的股份。甲、乙在法定期間內向國務院證券監督管理機構和證券交易所報告并公告其持股比例后，繼續在證券交易所進行交易。

　　當分別持有丁上市公司股份10%、20%時，甲、乙決定繼續對丁上市公司進行收購，依法向丁上市公司的所有股東發出并公告收購該公司全部股份的要約，收購要約約定的收購期限為60天。

　　收購要約期滿，甲、乙持有丁上市公司的股份達到85%。持有其余15%股份的股東要求甲、乙繼續以收購要約的同等條件收購其股票，遭到拒絕。

　　要求：根據上述事實及證券法律制度的規定，回答下列問題。

　　(1)甲、乙是否為一致行動人?簡要說明理由。

　　『正確答案』甲、乙是一致行動人。根據規定，無相反證據時，投資者受同一主體控制的屬于一致行動人。在本題中，甲、乙公司同為丙公司的子公司，因此，甲、乙是一致行動人。

　　(2)收購要約期滿后，丁上市公司的股票是否還具備上市條件?簡要說明理由。

　　『正確答案』收購要約期滿后，丁上市公司的股票已不具備上市條件。根據規定，股份有限公司應具備的上市條件之一是公開發行的股份達到公司股份總數的25%以上。在本題中，丁上市公司的股票已達不到該上市條件。

　　(3)甲、乙拒絕收購其余15%股份的做法是否合法?簡要說明理由。

　　『正確答案』甲、乙拒絕收購其余15%股份的做法不合法。根據規定，被收購上市公司的股票被證券交易所終止上市交易后，其余仍持有被收購公司股票的股東，有權向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應當收購。

　　【本題考點提要】

　　1.要約收購一致行動人

　　2.要約收購后，上市公司不符合上市條件的處理

　　【考題·綜合題】(2010年)A股份有限公司(以下簡稱A公司)于2001年發起設立，2006年在上海證券交易所上市，注冊資本為1億元人民幣。截至2008年底，A公司資產總額為2億元人民幣。

　　(一)2008年2月1日，A公司董事長黃某主持與某世界知名企業談判W合作項目。3月17日，雙方簽訂合作協議。當晚，黃某建議其親屬陳某買入本公司股票。3月18日，在A公司召開的年度例會上，黃某宣布了公司與某世界知名企業合作的消息。3月21日，A公司就該重大事項向中國證監會和上海證券交易所報告，并在中國證券報上予以公告。此后，A公司股票持續上漲。3月28日，黃某將其持有的A公司股票全部售出，獲得50萬元。

　　(二)2008年4月，A公司為籌集W合作項目所需資金，向B銀行借款3000萬元，期限為2年。雙方為此簽訂了抵押合同。抵押合同約定：A公司以其擁有的價值3000萬元的生產設備為其借款提供抵押擔保;若A公司到期不能償還借款，該生產設備歸B銀行所有。該抵押未辦理登記。

　　(三)2009年1月，A公司召開股東大會。出席該次股東大會的股東所持的股份占A公司股份總數的40%，另有持有10%股份的股東書面委托代理人出席了會議。該次股東大會對所議事項的決議形成會議記錄。其中部分通過事項的表決情況如下：

　　1.在審議公司為籌集W合作項目所需資金，董事會提出的向原股東配售5000萬元的配股方案時，持有10%股份的股東在表決時棄權;持有9%股份的股東在表決時投了反對票;持有10%股份的代理人在表決時根據授權投了贊成票;其余持有21%股份的股東在表決時均投了贊成票。

　　2.在審議公司2009年為購買W合作項目所需的重要生產設備，計劃投資7000萬元的事項時，持有15%股份的股東在表決時投了反對票;持有10%股份的股東在表決時棄權;持有10%股份的代理人在表決時根據授權投了反對票;其余持有15%股份的股東在表決時均投了贊成票。

　　3.在審議公司解聘某會計師事務所的事項時，持有5%股份的股東在表決時棄權;持有5%股份的股東在表決時投了反對票;持有10%股份的代理人在表決時根據授權投了贊成票;其余持有30%股份的股東在表決時均投了贊成票。

　　要求：根據《公司法》、《證券法》、《合同法》、《擔保法》等有關規定，分析并指出上述(一)、(二)、(三)事項中有哪些違法之處?并分別說明理由。

　　【答案】

　　1.事項(一)不合法之處。

　　(1)黃某建議其親屬陳某買入本公司股票的行為不合法。

　　根據規定，證券交易內幕信息的知情人和非法獲取內幕信息的人，在內幕信息公開前，不得買賣該公司的證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣該證券。

　　本題中，黃某屬于A公司內幕信息的知情人，其向陳某建議買入公司股票的行為屬于內幕交易行為，是違法的。

　　(2)黃某將其持有的A公司股票全部售出的行為違法。

　　根據規定，公司董事、監事、高級管理人員在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的25%。

　　本題中，黃某作為A公司的董事長，將其持有的A公司股票“全部”售出的行為違法。

　　2.事項(二)不合法之處。

　　抵押合同約定將生產設備歸B銀行所有的約定不合法。

　　根據規定，抵押權人在債務履行期屆滿前，不得與抵押人約定債務人不履行到期債務時抵押財產歸債權人所有。

　　本題中，A公司與B銀行約定A公司到期不能償還借款，該生產設備歸B銀行所有是不合法的。

　　3.事項(三)不合法之處。

　　(1)向原股東配售5000萬元的數額不符合規定。

　　根據規定，上市公司向原股東配售股份的，擬配售股份數量不超過本次配售前股本總額的30%。

　　本題中，上市公司配售前注冊資本為1億元(股本總額)，其30%是3000萬元，因此向原股東配售5000萬元的數額不符合規定。

　　(2)持有31%股份的股東贊成即通過該決議的方式不合法。

　　根據規定，上市公司配股屬于增資事項，應當經出席股東大會的股東所持表決權2/3以上通過。

　　在本題中，A公司股東大會贊成該事項的表決權僅為出席會議的股東所持表決權的62%(31%÷50%)。

　　(3)公司2009年購買W合作項目所需的重要生產設備的決議通過不合法。

　　根據規定，上市公司一年內出售、購買重大資產，或者對外提供擔保金額超過資產總額30%的，應當經出席股東大會的股東所持表決權2/3以上通過。

　　在本題中，該重要生產設備投資額7000萬元，已經超過資產總額2億元的30%，而A公司股東大會贊成該事項的表決權僅占出席會議的股東所持表決權的30%(15%÷50%)。

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