要點二

　　(股份有限公司的發(fā)起人)

　　1.概念

　　發(fā)起人是指依照有關法律規(guī)定訂立發(fā)起人協(xié)議，提出設立公司申請，認購公司股份，并對公司設立承擔責任者;既是股份有限公司成立的要件，也是發(fā)起或設立行為的實施者。

　　2.資格

　　(1)自然人：應有完全民事行為能力，必須可以獨立承擔民事責任。

　　(2)法人：應與營利性質(zhì)相適應(具備企業(yè)法人條件，工會、大學不可以)。

　　(3)外商投資企業(yè)作為發(fā)起人。

　　①外商投資企業(yè)作為發(fā)起人必須符合三個條件：

　　認繳出資額已經(jīng)繳足

　　已經(jīng)完成原審批項目

　　已經(jīng)開始繳納企業(yè)所得稅。

　　②外商發(fā)起人所占股本的比例要求：

　　屬于國家鼓勵外商直接投資的行業(yè)，股本不受限制;

　　屬于《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》限制外商控股的或僅限于外商合資、合作的行業(yè)，不得違反《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》的規(guī)定：

　　不得作為國家禁止外商投資行業(yè)的公司發(fā)起人;

　　以公司作為組織形式的外商投資企業(yè)投資時，不得超過規(guī)定的限額。

　　公司可以設立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨立承擔民事責任。公司可以設立分公司，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責任由公司承擔。

　　【例題8·不定項選擇題】

　　以下不可作為股份有限公司發(fā)起人的(　　　　)

　　A.完全民事行為能力的自然人

　　B.工會

　　C.國家撥款的大學

　　D.獨立承擔民事責任的自然人

　　【答案】BC

　　【解析】股份有限公司的發(fā)起人資格：自然人、法人、外商投資企業(yè)。

　　3.法律地位

　　(1)發(fā)起人的權(quán)利

　　參加公司籌委會;推薦公司董事會候選人;起草公司章程;公司成立后，享受股東的權(quán)利、公司不能成立時，在承擔相應費用之后，可以收回投資款項和財產(chǎn)產(chǎn)權(quán)。(2)義務

　　①連帶責任

　　公司成立后：發(fā)起人未按公司章程的規(guī)定繳足出資的，應當補繳，其他發(fā)起人承擔連帶責任;作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的發(fā)起人補足其差額，其他發(fā)起人承擔連帶責任。

　　公司不能成立：設立行為所產(chǎn)生的債務和費用，由發(fā)起人負連帶責任;對認股人繳納的股款，發(fā)起人負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任。

　　②賠償責任：在公司設立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，發(fā)起人應當對公司承擔賠償責任。

　　③法律責任(刑事責任)：虛假出資，公司成立后抽逃出資，申請公司登記時使用虛假證明文件或采取其他欺詐手段虛報注冊資本。

　　④發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　【例題9·單選題】

　　發(fā)起人持有的本公司股份自公司成立之日起(　　　　)年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　A.1年

　　B.2年

　　C.3年

　　D.半年

　　【答案】A

　　【解析】發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　要點三

　　(股份有限公司章程)

　　1.概述

　　公司章程是規(guī)范股份有限公司的組織及運營的基本準則，是公司的自治規(guī)范。規(guī)定了股份有限公司的性質(zhì)、宗旨、經(jīng)營范圍、組織機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、一是議事規(guī)則、股東大會認為需要規(guī)定的其他事項等是想等內(nèi)容，對于公司、股東、董事、監(jiān)事及高管人員具有約束力。效力始于登記注艇公司成立，終于公司注銷。募集方式設立的股份公司的發(fā)起人擬定的章程草案須經(jīng)出席創(chuàng)立大會的認股人所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。

　　2.內(nèi)容

　　分為必要記載事項和任意記載事項。在深、滬證交所上市的股份公司應參照中國證監(jiān)會2006年3月修訂的《上市公司章程指引》。公司章程必須記載的l2項內(nèi)容有：名稱和住所;經(jīng)營范圍;設立方式：股份總數(shù)、注冊資本和每股金額：發(fā)起人的姓名或者名稱、認購的股份數(shù)、出資方式和出資時間;董事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則;法定代表人;監(jiān)事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則;利潤分配辦法：解散和清算辦法i通知和公告辦法;其他股東大會認為有必要的項目。

　　3.修改

　　股東大會決定修改章程：必須經(jīng)出席股東大會會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

　　【例題10·單選題】

　　股東大會決定修改章程必須經(jīng)出席股東大會會議的股東所持表決權(quán)的(　　)以上通過。

　　A.2/3

　　B.1/3

　　C.1/2

　　D.1/5

　　【答案】A

　　【解析】必須經(jīng)出席股東大會會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。要點四

　　(有限責任公司與股份有限公司的互為變更)

　　依照《公司法》的規(guī)定，有限責任公司是由50個以下股東共同出資設立的，股東以其認繳的出資額為限承擔責任的法人。股份有限公司指由兩個以上、200個以下發(fā)起人發(fā)起的，其全部資本分為等額股份，股東以其認購的股份為限對公司承擔責任，公司以全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任的法人。有限責任公司具有人合兼資合(類似于合伙制，所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)并未完全分離，股東既管理著公司又承擔著投資的風險，

　　資本與勞動結(jié)合較為緊密)、封閉及設立程序簡單的特點。股份有限公司具有資合、開放性及設立程序相

　　對復雜的特點。

　　1.兩者的差異

　　2.變更要求

　　(1)有限一股份：應符合《公司法》規(guī)定的股份有限公司的設立條件;反之亦然。

　　(2)兩者的互變：變更前的債權(quán)、債務由變更后的公司承繼。

　　(3)有限一股份：折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額;為增加資本公開發(fā)行股份時，應當依法辦理。

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