要點(diǎn)二

　　(股份有限公司的發(fā)起人)

　　1.概念

　　發(fā)起人是指依照有關(guān)法律規(guī)定訂立發(fā)起人協(xié)議，提出設(shè)立公司申請(qǐng)，認(rèn)購(gòu)公司股份，并對(duì)公司設(shè)立承擔(dān)責(zé)任者;既是股份有限公司成立的要件，也是發(fā)起或設(shè)立行為的實(shí)施者。

　　2.資格

　　(1)自然人：應(yīng)有完全民事行為能力，必須可以獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

　　(2)法人：應(yīng)與營(yíng)利性質(zhì)相適應(yīng)(具備企業(yè)法人條件，工會(huì)、大學(xué)不可以)。

　　(3)外商投資企業(yè)作為發(fā)起人。

　　①外商投資企業(yè)作為發(fā)起人必須符合三個(gè)條件：

　　認(rèn)繳出資額已經(jīng)繳足

　　已經(jīng)完成原審批項(xiàng)目

　　已經(jīng)開(kāi)始繳納企業(yè)所得稅。

　　②外商發(fā)起人所占股本的比例要求：

　　屬于國(guó)家鼓勵(lì)外商直接投資的行業(yè)，股本不受限制;

　　屬于《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》限制外商控股的或僅限于外商合資、合作的行業(yè)，不得違反《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》的規(guī)定：

　　不得作為國(guó)家禁止外商投資行業(yè)的公司發(fā)起人;

　　以公司作為組織形式的外商投資企業(yè)投資時(shí)，不得超過(guò)規(guī)定的限額。

　　公司可以設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。公司可以設(shè)立分公司，分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。

　　【例題8·不定項(xiàng)選擇題】

　　以下不可作為股份有限公司發(fā)起人的(　　　　)

　　A.完全民事行為能力的自然人

　　B.工會(huì)

　　C.國(guó)家撥款的大學(xué)

　　D.獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的自然人

　　【答案】BC

　　【解析】股份有限公司的發(fā)起人資格：自然人、法人、外商投資企業(yè)。

　　3.法律地位

　　(1)發(fā)起人的權(quán)利

　　參加公司籌委會(huì);推薦公司董事會(huì)候選人;起草公司章程;公司成立后，享受股東的權(quán)利、公司不能成立時(shí)，在承擔(dān)相應(yīng)費(fèi)用之后，可以收回投資款項(xiàng)和財(cái)產(chǎn)產(chǎn)權(quán)。(2)義務(wù)

　　①連帶責(zé)任

　　公司成立后：發(fā)起人未按公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳，其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任;作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補(bǔ)足其差額，其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　公司不能成立：設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用，由發(fā)起人負(fù)連帶責(zé)任;對(duì)認(rèn)股人繳納的股款，發(fā)起人負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任。

　　②賠償責(zé)任：在公司設(shè)立過(guò)程中，由于發(fā)起人的過(guò)失致使公司利益受到損害的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　③法律責(zé)任(刑事責(zé)任)：虛假出資，公司成立后抽逃出資，申請(qǐng)公司登記時(shí)使用虛假證明文件或采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊(cè)資本。

　　④發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開(kāi)發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　【例題9·單選題】

　　發(fā)起人持有的本公司股份自公司成立之日起(　　　　)年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　A.1年

　　B.2年

　　C.3年

　　D.半年

　　【答案】A

　　【解析】發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開(kāi)發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

　　要點(diǎn)三

　　(股份有限公司章程)

　　1.概述

　　公司章程是規(guī)范股份有限公司的組織及運(yùn)營(yíng)的基本準(zhǔn)則，是公司的自治規(guī)范。規(guī)定了股份有限公司的性質(zhì)、宗旨、經(jīng)營(yíng)范圍、組織機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、一是議事規(guī)則、股東大會(huì)認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)等是想等內(nèi)容，對(duì)于公司、股東、董事、監(jiān)事及高管人員具有約束力。效力始于登記注艇公司成立，終于公司注銷(xiāo)。募集方式設(shè)立的股份公司的發(fā)起人擬定的章程草案須經(jīng)出席創(chuàng)立大會(huì)的認(rèn)股人所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。

　　2.內(nèi)容

　　分為必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)。在深、滬證交所上市的股份公司應(yīng)參照中國(guó)證監(jiān)會(huì)2006年3月修訂的《上市公司章程指引》。公司章程必須記載的l2項(xiàng)內(nèi)容有：名稱(chēng)和住所;經(jīng)營(yíng)范圍;設(shè)立方式：股份總數(shù)、注冊(cè)資本和每股金額：發(fā)起人的姓名或者名稱(chēng)、認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)、出資方式和出資時(shí)間;董事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則;法定代表人;監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)和議事規(guī)則;利潤(rùn)分配辦法：解散和清算辦法i通知和公告辦法;其他股東大會(huì)認(rèn)為有必要的項(xiàng)目。

　　3.修改

　　股東大會(huì)決定修改章程：必須經(jīng)出席股東大會(huì)會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。

　　【例題10·單選題】

　　股東大會(huì)決定修改章程必須經(jīng)出席股東大會(huì)會(huì)議的股東所持表決權(quán)的(　　)以上通過(guò)。

　　A.2/3

　　B.1/3

　　C.1/2

　　D.1/5

　　【答案】A

　　【解析】必須經(jīng)出席股東大會(huì)會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。要點(diǎn)四

　　(有限責(zé)任公司與股份有限公司的互為變更)

　　依照《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司是由50個(gè)以下股東共同出資設(shè)立的，股東以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任的法人。股份有限公司指由兩個(gè)以上、200個(gè)以下發(fā)起人發(fā)起的，其全部資本分為等額股份，股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的法人。有限責(zé)任公司具有人合兼資合(類(lèi)似于合伙制，所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)并未完全分離，股東既管理著公司又承擔(dān)著投資的風(fēng)險(xiǎn)，

　　資本與勞動(dòng)結(jié)合較為緊密)、封閉及設(shè)立程序簡(jiǎn)單的特點(diǎn)。股份有限公司具有資合、開(kāi)放性及設(shè)立程序相

　　對(duì)復(fù)雜的特點(diǎn)。

　　1.兩者的差異

　　2.變更要求

　　(1)有限一股份：應(yīng)符合《公司法》規(guī)定的股份有限公司的設(shè)立條件;反之亦然。

　　(2)兩者的互變：變更前的債權(quán)、債務(wù)由變更后的公司承繼。

　　(3)有限一股份：折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額;為增加資本公開(kāi)發(fā)行股份時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法辦理。

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