二、公司治理的主要內容

　　1、公司內部治理

　　公司內部治理機制是公司治理最核心的問題。這一問題包括兩個主要方面：A. 股東與公司管理層之間的關系;B. 控股股東與一般股東之間的關系。

　　股東與公司管理層之間的關系實際上就是股東與董事會、董事會與經(jīng)理之間的委托代理關系問題。委托代理關系是一種契約，“在這種契約下，一個人或更多的人(即委托人)聘用另一人(即代理人)代表他們來履行某些服務，包括把若干決策權托付給代理人”。委托代理機制的有效性取決于代理人/經(jīng)理人的能力和他們的努力程度。在單一業(yè)主所有制(經(jīng)營者與所有者為同一人)企業(yè)里，一位能力強且努力工作的業(yè)主無疑比缺乏能力且懶惰的業(yè)主取得更好的績效。但在現(xiàn)代企業(yè)、特別是股份制企業(yè)里，經(jīng)理人和企業(yè)的所有者通常是分離的，因此，雖然經(jīng)理人的能力和努力同樣與企業(yè)績效息息相關，但能力強的經(jīng)理人的努力工作未必會產生企業(yè)績效最大化的結果。這是因為，在所有者和經(jīng)理人相分離的情況下，經(jīng)理人的行為可能會偏離企業(yè)所有者的目標，去追求經(jīng)理人自身利益的最大化，甚至不惜損害企業(yè)所有者的利益。因此，對經(jīng)理人的能力和努力程度還必須作一個限定，即經(jīng)理人的行為應以企業(yè)所有者的利益為歸依。

　　為了使有能力的經(jīng)理人最大程度地為股東(所有者)的利益努力工作，就需要設計企業(yè)的最優(yōu)內部治理結構。這可以從聘選、激勵和監(jiān)督三方面著手。

　　科學的聘選機制是最佳內部治理結構形成的前提。競爭上崗、公開聘任管理人員是保證經(jīng)理人能力、努力程度和其行為符合企業(yè)目標的重要條件。有專家指出，在董事會內部設立獨立選聘委員會，有助于改進管理服務市場的效率�？茖W聘選機制的形成有賴于外部經(jīng)理服務市場的存在。運作良好的經(jīng)理服務市場可防止經(jīng)理人員對企業(yè)進行無效運作，因為這樣將使他們面臨失去工作的威脅。

　　合理的激勵機制也是實現(xiàn)最佳內部治理結構的關鍵。合理的激勵機制要解決的是激勵經(jīng)理人工作的努力程度問題(也包括為誰工作的問題)。一般地，在其他條件不變的情況下，激勵越強，經(jīng)理人工作就越努力，企業(yè)績效也就越好。專家們指出：管理層和董事薪資與公司業(yè)績掛鉤的薪酬體系有助于刺激他們提高公司業(yè)績;在董事會內部設立獨立薪酬委員會，通過最小化經(jīng)理人員自我提薪的風險，有助于改進薪酬體系的效率。改善激勵機制，主要有兩種途徑。一是產權改革。產權理論認為，產權明晰企業(yè)的產權人有較強的激勵動機去提高企業(yè)的績效。產權的核心是公司剩余的占有權，因此，產權改革應包括經(jīng)理人對剩余利潤的分享，這可以通過分紅、股票激勵等形式實現(xiàn)。二是引入市場競爭。不少經(jīng)濟學家認為，企業(yè)績效主要與市場結構有關，與市場競爭程度有關，他們認為，競爭是企業(yè)改善績效的根本保證，激勵機制只能在競爭的條件下才能發(fā)揮作用。

　　有效的監(jiān)督機制是實現(xiàn)企業(yè)最佳治理結構的保證。監(jiān)督機制著重解決經(jīng)理人為誰工作的問題(也包括經(jīng)理人工作是否努力的問題)，一般地，監(jiān)督機制越有效，越能使經(jīng)理人最大程度地努力為股東利益工作，企業(yè)績效就越好。公司內部的監(jiān)督機制包括股東、股東會、董事會以及監(jiān)事會對經(jīng)理人員的監(jiān)督。

　　股東的監(jiān)督主要表現(xiàn)為兩種形式：一是在股東會上通過投票否決各類議案，或者通過投票來替換被人為不稱職的董事會成員，進而替換被人為不稱職的經(jīng)理人員;二是在預期公司業(yè)績下滑(預期收益下降)時，通過股票二級市場或其他渠道轉讓股票/股權，從而退出企業(yè)。股東會作為公司的最高權力機構，對公司管理層的監(jiān)督具有最高的權威性和最大的約束性。公司股東會有權選舉和罷免公司的董事和監(jiān)事，有權查閱公司的賬目。但股東會作為監(jiān)督機構也有其弱點，股東會不是常設機關，其監(jiān)督權的行使往往交給專事監(jiān)督職能的監(jiān)事會或者部分地交給董事會，僅保留對公司經(jīng)營結果的審查權和決定權，這就在一定程度上削弱了股東會的監(jiān)督職能。

　　董事會的內部監(jiān)督職能主要表現(xiàn)為董事會對經(jīng)理層的監(jiān)督。董事會有權聘任或者解雇經(jīng)理層人員，有權制定重大發(fā)展戰(zhàn)略。董事會的這些權利能夠有效約束經(jīng)理層人員的行為，以保證董事會制定的發(fā)展計劃能夠得到公司經(jīng)理層的貫徹執(zhí)行，同時確保不稱職的經(jīng)理層人員能夠被替換。

　　監(jiān)事會是公司專事監(jiān)督職能的機構，監(jiān)事會對股東會負責，以出資人代表的身份行使監(jiān)督權。監(jiān)事會以董事會和經(jīng)理層人員為監(jiān)督對象。監(jiān)事會可以通知經(jīng)營管理機構停止違法或越權行為，可以隨時調查公司的財務情況，審查文件賬冊，并有權要求董事會提供情況，可以審核董事會編制的提供給股東會的各種報表，并把審核意見向股東會報告，可以提議召開股東會。

　　公司內部治理機制的第二個重要方面是控股股東與一般股東之間的關系。根據(jù)公司有關的法理論與實踐，公司股東之間應彼此負有受托責任，特別是大股東對小股東負有公平交易的責任。例如，大多數(shù)國家都對控股股東與公司的關聯(lián)交易、董事關聯(lián)交易規(guī)定了披露原則、無利益沖突的股東中的多數(shù)通過原則和公平性原則，即從程序上加以監(jiān)督，要求董事對其進行的有關關聯(lián)交易的行為予以披露和要求無利益沖突的董事和股東對關聯(lián)交易進行批準，或者由獨立實體對關聯(lián)交易進行公平性審查。美國的司法實踐并明確了有關的舉證責任：(1)若沒有程序上的公正，則居于控制地位的被告就要承擔證明義務;(2)即使程序公正得到認可，法院亦不能因此而判定交易有效，但此時原告有義務證明交易在實際結果上對公司是不公正的。