五、民事訴訟的審判程序

　　1.一審程序

　　1)起訴和受理

　　(1)起訴。《民事訴訟法》規定，起訴必須符合下列條件：①原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織;②有明確的被告;③有具體的訴訟請求、事實和理由;④屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

　　起訴方式，應當以書面起訴為原則，口頭起訴為例外。《民事訴訟法》規定，起訴應當向人民法院提交起訴狀，并按照被告人數提出副本。

　　起訴狀應當記明下列事項：①當事人的姓名、性別、年齡、民族、職業、工作單位和住所，法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人的姓名、職務;②訴訟請求和所根據的事實和理由;③證據和證據來源，證人姓名和住所。

　　(2)受理。

　　《民事訴訟法》規定，法院收到起訴狀，經審查，認為符合起訴條件的，應當在7日內立案并通知當事人。認為不符合起訴條件的，應當在7 日內裁定不予受理。原告對裁定不服的，可以提起上訴。

　　審理前的主要準備工作如下：

　　①送達起訴狀副本和提出答辯狀。

　　②告知當事人訴訟權利義務及組成合議庭。

　　2)開庭審理

　　(1)法庭調查。

　　(2)法庭辯論。

　　(3)法庭筆錄。

　　(4)宣判。

　　2.第二審程序

　　第二審程序(又稱上訴程序或終審程序)，是指由于民事訴訟當事人不服地方各級人民法院尚未生效的第一審判決或裁定，在法定上訴期間內，向上一級人民法院提起上訴而引起的訴訟程序。由于我國實行兩審終審制，上訴案件經二審法院審理后作出的判決、裁定為終審的判決、裁定，訴訟程序即告終結。

　　1)上訴期間

　　當事人不服地方人民法院第一審判決的，有權在判決書送達之日起15日內向上一級人民法院提起上訴;不服地方人民法院第一審裁定的，有權在裁定書送達之日起10日內向上一級人民法院提起上訴。

　　2)上訴狀

　　當事人提起上訴，應當遞交上訴狀。上訴狀應當通過原審法院提出，并按照對方當事人的人數提出副本。

　　3)二審法院對上訴案件的處理

　　第二審人民法院對上訴案件，經過審理，按照下列情形，分別處理：(1)原判決認定事實清楚，適用法律正確的，判決駁回上訴，維持原判決;(2)原判決適用法律錯誤的，依法改判;(3)原判決認定事實錯誤，或者原判決認定事實不清，證據不足，裁定撤銷原判決，發回原審人民法院重審，或者查清事實后改判;(4) 原判決違反法定程序，可能影響案件正確判決的，裁定撤銷原判決，發回原審人民法院重審。

　　3.審判監督程序

　　1)審判監督程序的概念

　　審判監督程序即再審程序，是指由有審判監督權的法定機關和人員提起，或由當事人申請，由人民法院對發生法律效力的判決、裁定、調解書再次審理的程序。

　　2)審判監督程序的提起

　　(1)人民法院提起再審的程序。

　　人民法院提起再審，必須是已經發生法律效力的判決裁定確有錯誤。其程序為：各級人民法院院長對本院已經發生法律效力的判決、裁定，發現確有錯誤，認為需要再審的，應當提交審判委員會討論決定。最高人民法院對地方各級人民法院已經生效的判決、裁定，上級人民法院對下級人民法院已生效的判決、裁定，發現確有錯誤的，有權提審或指令下級人民法院再審。按照審判監督程序決定再審的案件，裁定中止原判決的執行。

　　人民法院按照審判監督程序再審的案件，發生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，按照第一審程序審理，對所作的判決、裁定，當事人可以上訴;發生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的，按照第二審程序審理，所作的判決、裁定是發生法律效力的判決、裁定;上級人民法院按照審判監督程序提審的，按照第二審程序審理，所作的判決、裁定是發生法律效力的判決、裁定。

　　(2)當事人申請再審的程序。

　　①當事人申請再審的條件。

　　當事人對已經發生法律效力的判決、裁定，認為有錯誤的，可以向上一級人民法院申請再審，但不停止判決、裁定的執行。當事人的申請符合下列情形之一的，人民法院應當再審：a.有新的證據，足以推翻原判決、裁定的;b.原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據證明的;c.原判決、裁定認定事實的主要證據是偽造的;d.原判決、裁定認定事實的主要證據未經質證的;e.對審理案件需要的證據，當事人因客觀原因不能自行收集，書面申請人民法院調查收集，人民法院未調查收集的;f.原判決、裁定適用法律確有錯誤的;g.違反法律規定，管轄錯誤的;h.審判組織的組成不合法或者依法應當回避的審判人員沒有回避的;i.無訴訟行為能力人未經法定代理人代為訴訟或者應當參加訴訟的當事人，因不能歸責于本人或者其訴訟代理人的事由，未參加訴訟的;j違反法律規定，剝奪當事人辯論權利的;k未經傳票傳喚，缺席判決的;1.原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的;m.據以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的。

　　②當事人可以申請再審的時間。

　　當事人申請再審，應當在判決、裁定發生法律效力后2年內提出;2年后據以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更，以及發現審判人員在審理該案件時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁判行為的，自知道或者應當知道之日起3個月內提出。《最高人民法院關于適用(中華人民共和國民事訴訟法)審判監督程序若干問題的解釋》中規定，申請再審期間不適用中止、中斷和延長的規定。

　　(3)人民檢察院的抗訴。

　　抗訴是指人民檢察院對人民法院發生法律效力的判決、裁定，發現有提起抗訴的法定情形，提請人民法院對案件重新審理。

　　最高人民檢察院對各級人民法院已經發生法律效力的判決、裁定，上級人民檢察院對下級人民法院已經發生法律效力的判決、裁定，發現有符合當事人可以申請再審情形之一的，應當按照審判監督程序提起抗訴。地方各級人民檢察院對同級人民法院已經發生法律效力的判決、裁定，發現有符合當事人可以申請再審情形之一的，應當提請上級人民檢察院向同級人民法院提出抗訴。

　　六、民事訴訟的執行程序

　　1.執行程序的概念

　　執行程序，是指人民法院的執行機構依照法定的程序，對發生法律效力并具有給付內容的法律文書，以國家強制力為后盾，依法采取強制措施，迫使具有給付義務的當事人履行其給付義務的行為。

　　2.執行根據

　　執行根據主要有：(1)人民法院制作的發生法律效力的民事判決書、裁定書以及生效的調解書等;(2)人民法院作出的具有財產給付內容的發生法律效力的刑事判決書、裁定書;(3)仲裁機構制作的依法由人民法院執行的生效仲裁裁決書、仲裁調解書;、(4)公證機關依法作出的賦予強制執行效力的公證債權文書; (5)人民法院作出的先予執行的裁定、執行回轉的裁定以及承認并協助執行外國判決、裁定或裁決的裁定;(6)我國行政機關作出的法律明確規定由人民法院執行的行政決定。

　　3.執行案件的管轄

　　發生法律效力的民事判決、裁定，以及刑事判決、裁定中的財產部分，由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級的被執行的財產所在地人民法院執行。《最高人民法院關于適用(中華人民共和國民事訴訟法>執行程序若干問題的解釋》中規定，申請執行人向被執行的財產所在地人民法院申請執行的，應當提供該人民法院轄區有可供執行財產的證明材料。人民法院受理執行申請后，當事人對管轄權有異議的，應當自收到執行通知書之日起10日內提出。

　　4.執行程序

　　1)申請

　　人民法院作出的判決、裁定等法律文書，當事人必須履行。如果無故不履行，另一方當事人可向有管轄權的人民法院申請強制執行。申請強制執行應提交申請強制執行書，并附作為執行根據的法律文書。申請強制執行，還須遵守申請執行期限。申請執行的期間為2年。申請執行時效的中止、中斷，適用法律有關訴訟時效中止、中斷的規定。這里的期間，從法律文書規定履行期間的最后1日起計算;法律文書規定分期履行的，從規定的每次履行期間的最后1日起計算;法律文書未規定履行期間的，從法律文書生效之日起計算。

　　2)執行

　　對于具有執行內容的生效裁判文書，由審判該案的審判人員將案件直接交付執行人員，隨即開始執行程序。提交執行的案件有三類：具有給付或者履行內容的生效民事判決、裁定(包括先予執行的撫恤金、醫療費用等);具有財產執行內容的刑事判決書、裁定書;審判人員認為涉及國家、集體或公民重大利益的案件。

　　3)向上一級人民法院申請執行

　　人民法院自收到申請執行書之日起超過6個月未執行的，申請執行人可以向上一級人民法院申請執行。上一級人民法院經審查，可以責令原人民法院在一定期限內執行，也可以決定由本院執行或者指令其他人民法院執行。

　　有下列情形之一的，上一級人民法院可以根據申請執行人的申請，責令執行法院限期執行或者變更執行法院：(1)債權人申請執行時被執行人有可供執行的財產，執行法院自收到申請執行書之日起超過6個月對該財產未執行完結的;(2)執行過程中發現被執行人可供執行的財產，執行法院自發現財產之日起超過6個月對該財產未執行完結的;(3)對法律文書確定的行為義務的執行，執行法院自收到申請執行書之日起超過6個月未依法采取相應執行措施的;(4)其他有條件執行超過 6個月未執行的。

　　5.執行中的其他問題

　　1)委托執行

　　《民事訴訟法》規定，被執行人或被執行的財產在外地的，可以委托當地人民法院代為執行。受委托人民法院收到委托函件后，必須在15日內開始執行，不得拒絕。

　　2)執行異議

　　(1)當事人、利害關系人提出的異議。

　　當事人、利害關系人認為執行行為違反法律規定的，可以向負責執行的人民法院提出書面異議。當事人、利害關系人提出書面異議的，人民法院應當自收到書面異議之日起15日內審查，理由成立的，裁定撤銷或者改正;理由不成立的，裁定駁回。當事人、利害關系人對裁定不服的，可以自裁定送達之日起10日內向上一級人民法院申請復議。《最高人民法院

　　關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>執行程序若干問題的解釋》中規定，當事人、利害關系人申請復議的書面材料，可以通過執行法院轉交，也可以直接向執行法院的上一級人民法院提交。上一級人民法院應當自收到復議申請之日起30日內審查完畢，并作出裁定。有特殊情況需要延長的，經本院院長批準，可以延長，延長的期限不得超過30日。執行異議審查和復議期間，不停止執行。被執行人、利害關系人提供充分、有效的擔保請求停止相應處分措施的，人民法院可以準許;申請執行人提供充分、有效的擔保請求繼續執行的，應當繼續執行。

　　(2)案外人提出的異議。

　　執行過程中，案外人對執行標的提出書面異議的，人民法院應當自收到書面異議之日起15日內審查，理由成立的，裁定中止對該標的的執行;理由不成立的，裁定駁回。案外人、當事人對裁定不服，認為原判決、裁定錯誤的，依照審判監督程序辦理;與原判決、裁定無關的，可以自裁定送達之日起15日內向人民法院提起訴訟。案外人提起訴訟，對執行標的主張實體權利，并請求對執行標的停止執行的，應當以申請執行人為被告;被執行人反對案外人對執行標的所主張的實體權利的，應當以申請執行人和被執行人為共同被告。該訴訟由執行法院管轄，訴訟期間不停止執行。

　　3)執行和解

　　在執行中，雙方當事人自行和解達成協議的，執行員應當將協議內容記入筆錄，由雙方當事人簽名或者蓋章。一方當事人不履行和解協議的，人民法院可以根據對方當事人的申請，恢復對原生效法律文書的執行。

　　6.執行措施

　　執行措施主要有：(1)查封、凍結、劃撥被執行人的存款;(2)扣留、提取被執行人的收入;(3)查封、扣押、拍賣、變賣被執行人的財產;(4)對被執行人及其住所或財產隱匿地進行搜查;(5)強制被執行人和有關單位、公民交付法律文書指定的財物或票證;(6)強制被執行人遷出房屋或退出土地;(7)強制被執行人履行法律文書指定的行為;(8)辦理財產權證照轉移手續;(9)強制被執行人支付遲延履行期間的債務利息或遲延履行金;(10)依申請執行人申請，通知對被執行人負有到期債務的第三人向申請執行人履行債務。

　　第10屆全國人民代表大會常務委員會第30次會議通過的《關于修改(中華人民共和國民事訴訟法>的決定》、《最高人民法院關于適用(中華人民共和國民事訴訟法>執行程序若干問題的解釋》以及《最高人民法院關于限制被執行人高消費的若干規定》，對于執行措施增加了如下內容：

　　(1)被執行人未按執行通知履行法律文書確定的義務，應當書面報告當前以及收到執行通知之日前1年的財產情況，具體包括：①收入、銀行存款、現金、有價證券;②土地使用權、房屋等不動產;③交通運輸工具、機器設備、產品、原材料等動產;④ 債權、股權、投資權益、基金、知識產權等財產性權利;⑤其他應當報告的財產。

　　被執行人報告財產后，其財產情況發生變動，影響申請執行人債權實現的，應當自財產變動之日起10日內向人民法院補充報告。

　　(2)被執行人不履行法律文書確定的義務的，人民法院可以對其采取或者通知有關單位協助采取限制出境，在征信系統記錄、通過媒體公布不履行義務信息以及法律規定的其他措施。對被執行人限制出境的，應當由申請執行人向執行法院提出書面申請;必要時，執行法

　　院可以依職權決定。

　　(3)被執行人未按執行通知書指定的期間履行生效法律文書確定的給付義務的，人民法院可以限制其高消費。

　　被執行人為自然人的，被限制高消費后，不得有以下以其財產支付費用的行為：①乘坐交通工具時，選擇飛機、列車軟臥、輪船二等以上艙位;②在星級以上賓館、酒店、夜總會、高爾夫球場等場所進行高消費;③購買不動產或者新建、擴建、高檔裝修房屋;④租賃高檔寫字樓、賓館、公寓等場所辦公;⑤購買非經營必需車輛;⑥旅游、度假;⑦子女就讀高收費私立學校;⑧支付高額保費購買保險理財產品;⑨其他非生活和工作必需的高消費行為。

　　7.執行中止和終結

　　1)執行中止

　　執行中止是指在執行過程中，因發生特殊情況，需要暫時停止執行程序。有下列情況之一的，人民法院應裁定中止執行：(1)申請人表示可以延期執行的;(2)案外人對執行標的提出確有理由異議的;(3)作為一方當事人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權利或承擔義務的;(4)作為一方當事人的法人或其他組織終止，尚未確定權利義務承受人的;(5)人民法院認為應當中止執行的其他情形，如被執行人確無財產可供執行等。中止的情形消失后，恢復執行。

　　2)執行終結

　　在執行過程中，由于出現某些特殊情況，執行工作無法繼續進行或沒有必要繼續進行的，結束執行程序。有下列情況之一的，人民法院應當裁定終結執行：(1)申請人撤銷申請的;(2)據以執行的法律文書被撤銷的;(3)作為被執行人的公民死亡，無遺產可供執行，又無義務承擔人的;(4)追索贍養費、扶養費、撫育費案件的權利人死亡的;(5)作為被執行人的公民因生活困難無力償還借款，無收入來源，又喪失勞動能力的;(6)人民法院認為應當終結執行的其他情形。

　　【命題考點】

　　民事訴訟的法院管轄;民事訴訟當事人和代理人;民事訴訟證據的種類及保全;訴訟時效期間的種類;訴訟時效中止和中斷;第一審程序;第二審程序;審判監督程序;民事訴訟的執行程序。

　　【分析預測】

　　(1)確定因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權，其訴訟時效期間的延續時間。

　　(2)判斷訴訟時效期間的計算起止時間。

　　(3)根據材料所述判斷證據的保全和應用的做法有何不妥。

　　(4)判斷第二審人民法院對上訴審理的程序是否妥當。

　　(5)判斷訴訟當事人是否可以向人民法院申請執行。

　　(6)判斷材料所給的條件是否超出申請強制執行的期限。

　　相關推薦：

　　2012一級建造師考試《項目管理》命題考點解析匯總

　　2012一級建造師《建設工程法規》命題考點解析匯總

　　2012一級建造師考試《工程經濟》命題考點解析匯總