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2015年一級(jí)建造師考試《工程法規(guī)》考點(diǎn)(3)

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  2015年一級(jí)建造師考試《工程法規(guī)》考點(diǎn)匯總

  建設(shè)工程代理制度

  1、代理的概念和特征:代理是代理人于代理權(quán)限范圍內(nèi),以被代理人的名義與第三人實(shí)施法律行為(請(qǐng)朋友吃飯、聚會(huì)等不產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系的就不是代理),而行為后果由該被代理人承擔(dān)的法律制度。

  2、代理的種類:委托代理、法定代理和指定代理。

  (1)委托代理:委托代理是代理人根據(jù)被代理人授權(quán)而進(jìn)行的代理。(如:工程監(jiān)理合同;項(xiàng)目經(jīng)理作為施工企業(yè) 的代理人;總監(jiān)理工程師作為監(jiān)理單位的代理人;招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)。)

  (2)法定代理:法定代理是根據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。如“無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān) 護(hù)人是他們的法定代理人。”

  (3)指定代理:指定代理是根據(jù)人民法院或者有關(guān)機(jī)關(guān)的指定而產(chǎn)生的代理。

  3、代理行為的設(shè)立

  (1)不得委托代理的建設(shè)工程合同(依照法律規(guī)定或按照雙方當(dāng)事人約定,應(yīng)當(dāng)由本人實(shí)施的民事法律行為,不得 代理):建設(shè)工程承包活動(dòng)不得委托代理。

  a、禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人,禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的

  名義分別轉(zhuǎn)包給他人。

  b、施工總承包的,建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。

  (2)須取得法定資格方可從事的建設(shè)工程代理行為

  a、一般的代理行為,對(duì)其資格并無(wú)法定的嚴(yán)格要求。即使是訴訟代理人(也屬于委托代理),也不要求必須由具 有律師資格的人擔(dān)任,律師、當(dāng)事人的近親屬、有關(guān)的社會(huì)團(tuán)體或者所在單位推薦的人,經(jīng)人民法院許可的其他公民,都可以被委托。

  b、但某些建設(shè)工程代理行為必須由具有法定資格的組織方可實(shí)施。如招標(biāo)代理機(jī)構(gòu),必須滿足下列條件:營(yíng)業(yè)場(chǎng) 所和相應(yīng)資金;相應(yīng)專業(yè)力量;技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家?guī)臁U袠?biāo)代理機(jī)構(gòu)的資格由有關(guān)建設(shè)行政主管部門認(rèn)定。

  (3)民事法律行為的委托代理

  a、可以用書面形式,也可以用口頭形式。但法律規(guī)定用書面形式的,應(yīng)當(dāng)用書面形式。

  b、書面委托代理的授權(quán)委托書應(yīng)當(dāng)載明代理人的姓名或名稱、代理事項(xiàng)、權(quán)限和期間,并由委托人簽名或蓋章。委托書授權(quán)不明的,被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任,代理人負(fù)連帶責(zé)任。

  4、代理行為的終止

  (1)委托代理的終止

  a、代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成; b、被代理人取消委托或者代理人辭去委托;

  c、代理人死亡; d、代理人喪失民事行為能力; e、作為被代理人或者代理人的法人資格終止。

  (注意:被代理人死亡不是委托代理終止的原因)

  (2)法定代理或指定代理的終止

  a、被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力; b、被代理人或者代理人死亡; c、代理人喪失民事行為能力;

  d、指定代理的人民法院或者指定單位取消指定; e、由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅。

  (注意:以上只有兩項(xiàng)是共同的,即代理人死亡、代理人喪失民事行為能力。)

  5、代理人與被代理人的法律責(zé)任

  (1)代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人的名義實(shí)施代理行為,被代理人對(duì)代理人的代理行為承擔(dān)民事責(zé)任。

  (2)轉(zhuǎn)托他人代理(也稱為復(fù)代理):委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的,應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意。事先沒(méi)有取得被代理人同意的,應(yīng)當(dāng)在事后及時(shí)告訴被代理人,如果被代理人不同意,由代理人對(duì)自己所

  轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任。但在緊急情況下,為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外。

  (3)無(wú)權(quán)代理

  a、沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為,只有經(jīng)過(guò)被代理人的追認(rèn),被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未 經(jīng)追認(rèn)的行為,由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。

  b、本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的,視為同意,責(zé)任由被代理人承擔(dān)。

  (4)表見(jiàn)代理:代理人雖無(wú)代理權(quán),但由于行為人的某些行為,造成了足以使善意第三人相信其有代理權(quán)的表象,而與善意第三人進(jìn)行的、由本人(被代理人)承擔(dān)法律后果的代理行為(保險(xiǎn)員被開除;北京體育公司)。還需具備:

  a、存在足以使相對(duì)人相信行為人具有代理權(quán)的事實(shí)或理由;b、本人存在過(guò)失; c、相對(duì)人為善意;

  (5)不當(dāng)或違法行為應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任

  a、委托書授權(quán)不明:被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任,代理人負(fù)連帶責(zé)任;

  b、代理人不履行職責(zé):給被代理人造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。代理人和第三人串通,損害被代理人的利益的,由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任;

  c、第三人故意行為:第三人知道行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他

  人造成損害的,由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任;

  d、違法代理行為:代理人知道被委托代理的事項(xiàng)違法仍然進(jìn)行代理活動(dòng)的,或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對(duì)的,由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。

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