考點四 合同的擔保和保全

　　(一)合同的擔保

　　1.法律特征：明確的目的性、自愿性和平等性、從屬性。

　　2.形式

　　(1)保證

　　①保證是合同當事人以外的第三人擔保合同一方當事人(債務人)履行合同義務的擔保方式。

　　②保證人必須是具有代位清償能力的法人、其他組織或者公民。國家機關和學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體以及企業法人的分支機構、職能部門均不得作為保證人。

　　③保證方式分為一般保證和連帶責任保證兩種。

　　(2)定金

　　①定金具有證約效力、預先給付和抵銷的效力、擔保效力。

　　②定金合同是實踐合同。

　　③定金的數額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的百分之二十。

　　④違約金與定金存在差別，不能并用，只能選擇其一適用。

　　(二)合同的保全

　　1.代位權

　　條件：債權人對債務人的債權合法;債務人享有債權，且該債權非專屬于債務人自身;債務人怠于行使其到期債權;因債務人怠于行使到期債權，對債權人造成損害。

　　2.撤銷權

　　條件：債務人有處分財產的行為;債務人處分財產的行為危害到債權;債務人處分財產的行為發生在債權成立之后;債務人以不合理的低價轉讓財產并侵害債權，債權人證明受讓人知情的。

　　【例8·多選題】合同擔保具有的法律特征包括(　　)。

　　A.具有明確的目的性

　　B.具有獨立性

　　C.具有自愿性

　　D.具有平等性

　　E.具有從屬性

　　【答案】ACDE

　　【解析】本題考查合同擔保的法律特征。擔保合同是從合同，不能脫離主合同而獨立存在，所以合同擔保不具有獨立性。

　　【例9·多選題】根據《中華人民共和國合同法》的規定，因債務人的下列行為給債權人造成損害，債權人可以請求人民法院撤銷債務人行為的有(　　)。

　　A.債務人放棄其到期債權

　　B.債務人無償轉讓其財產

　　C.債務人以明顯不合理的低價轉讓其財產，受讓人知道該情形

　　D.債務人以明顯不合理的低價轉讓其財產，受讓人不知道該情形

　　E.經營狀況嚴重惡化

　　【答案】ABC

　　【解析】本題考查代位權和撤銷權。因債務人放棄其到期債權、無償轉讓財產或者以明顯不合理的低價轉讓財產(受讓人知道該情形的)，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。

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