考點四 合同的擔保和保全

　　(一)合同的擔保

　　1.法律特征：明確的目的性、自愿性和平等性、從屬性。

　　2.形式

　　(1)保證

　　①保證是合同當事人以外的第三人擔保合同一方當事人(債務(wù)人)履行合同義務(wù)的擔保方式。

　　②保證人必須是具有代位清償能力的法人、其他組織或者公民。國家機關(guān)和學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體以及企業(yè)法人的分支機構(gòu)、職能部門均不得作為保證人。

　　③保證方式分為一般保證和連帶責任保證兩種。

　　(2)定金

　　①定金具有證約效力、預(yù)先給付和抵銷的效力、擔保效力。

　　②定金合同是實踐合同。

　　③定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的百分之二十。

　　④違約金與定金存在差別，不能并用，只能選擇其一適用。

　　(二)合同的保全

　　1.代位權(quán)

　　條件：債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法;債務(wù)人享有債權(quán)，且該債權(quán)非專屬于債務(wù)人自身;債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán);因債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害。

　　2.撤銷權(quán)

　　條件：債務(wù)人有處分財產(chǎn)的行為;債務(wù)人處分財產(chǎn)的行為危害到債權(quán);債務(wù)人處分財產(chǎn)的行為發(fā)生在債權(quán)成立之后;債務(wù)人以不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)并侵害債權(quán)，債權(quán)人證明受讓人知情的。

　　【例8·多選題】合同擔保具有的法律特征包括(　　)。

　　A.具有明確的目的性

　　B.具有獨立性

　　C.具有自愿性

　　D.具有平等性

　　E.具有從屬性

　　【答案】ACDE

　　【解析】本題考查合同擔保的法律特征。擔保合同是從合同，不能脫離主合同而獨立存在，所以合同擔保不具有獨立性。

　　【例9·多選題】根據(jù)《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，因債務(wù)人的下列行為給債權(quán)人造成損害，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人行為的有(　　)。

　　A.債務(wù)人放棄其到期債權(quán)

　　B.債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)

　　C.債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)，受讓人知道該情形

　　D.債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓其財產(chǎn)，受讓人不知道該情形

　　E.經(jīng)營狀況嚴重惡化

　　【答案】ABC

　　【解析】本題考查代位權(quán)和撤銷權(quán)。因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)或者以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)(受讓人知道該情形的)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。

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