專題六   法人一般

[母法條]

第37條 法人應當具備下列條件：

（一） 依法成立；

（二） 有必要的財產或者經費；

（三） 有自己的名稱、組織機構和場所；

（四） 能夠獨立承擔民事責任。

第38條 依照法律或者法人組織章程規定，代表法人行使職權的負責人，是法人的法定代表人。

第48條 全民所有制企業、集體所有制企業有符合國家規定的資金數額，有組織章程、組織機構和場所，能夠獨立承擔民事責任，經主管機關核準登記，取得法人資格。

在中華人民共和國領域內設立的中外、合資經營企業，中外合作經營企業和外資企業，具備法人條件的，依法經工商行政管理機關核準登記，取得中國法人資格。

第43條企業法人對它的法定代表人和其他工作人員的經營活動，承擔民事責任。

第50條有獨立經費的機關從成立之日起，具有法人資格。

具備法人條件的事業單位、社會團體，依法不需要辦理法人登記的，從成立之日起，具有法人資格；依法需要辦理法人登記的，經核準登記，取得法人資格。

[相關法理]

法人是與自然人并列的傳統民法的兩大法定民事主體之一。在本專題中，我們會講述到法人特征，法人分類，法人與其法人機關、法定代表人、法人成員、法人雇員之間的民事權利義務關系，還會論述到法人成立、變更與終止及為相應登記手續的知識點。以上知識點，不僅是學習民法之最一般基礎，也是學習商法、經濟法尤其是公司法、破產法、中外合資經營企業法、中外合作經營企業法、外資企業法的基礎，同時對學習合伙企業法、個人獨資企業法、擔保法等亦大有幫助。可以說，不深入理解法人的一般知識，是難以深入學習民法的基本原理的。

[知識點及實例]

1.法人特征

現代民法認為，法人具有三大基本特征，使之與組成法人的自然人得以區別開來。

（1）獨立人格

法人一經成立即具有獨立法律人格，故組成法人的某一自然人退出或死亡，不影響法人之續存，此點區別與合伙企業、個人獨資企業。

（2）獨立財產

法人財產由兩部分構成：①一部分是出資者的出資財產；②一部分是經營積累之財產。法人擁有獨立的法人財產所有權。故企業法人出資者一經出資即喪失了出資財產的所有權，而轉歸法人所有。擁有獨立財產，是法人人格得以獨立并能承擔獨立責任的物質基礎，也是法人企業區別于合伙企業、個人獨資企業的一大特點。

（3）獨立責任

即法人以其獨立財產對外承擔獨立責任。與此相連的一個概念是有限責任。所謂有限責任是指法人成員僅以其出資為限對法人的債務承擔責任，對超出此范圍的責任，法人成員概不承擔，而法人是以其全部財產承擔債務的清償責任的。但人們常謂：“法人有限責任”。乍聽起來好象承擔有限責任的主體是法人，其實不然，真正的主體應為法人成員（即出資人，如公司股東）。所謂成為承擔有限責任的主體，也就意味著法人成員成為享有有限責任利益的人。這一點，使法人成員的風險遠小于合伙企業的合伙人（其承擔無限連帶責任），更遠小于個人獨資企業的業主（其承擔無限責任）

2.法人分類

由于中國和外國立法分類標準的不同，往往會出現某個法人（種概念）屬于不同種類的法人范疇（屬概念）的情形，這是一個難點。

上述中外法人分類的總外延基本上是一致的，但具體分類標準的差異，導致具體分類的極大不同。從外延上看，應注意以下幾點：

① 外國法上的“公法人”大致相當于中國法上的“機關法人”；

② 外國法上的“營利法人”大致相當于中國法上的“企業法人”；

③財團法人這一概念為外國法獨有，我國法無對應概念；

④外國法上的“社團法人”相當于中國法上的“企業法人+事業單位法人+社會團體法人”，與中國的“社會團體法人”相去甚遠。其中“公益法人”相當于我國法上的“事業單位法人+社會團體法人”。

企業法人：公司法人：有限責任公司/股份有限公司

          非公司法人：工廠，廠礦，商店，農場等

非企業法人：機關法人：權力機關/軍事/行政/審判/檢察

            事業單位法人

            社會團體法人

            基金會法人

公法人

私法人：社團法人：公益法人，營利法人

        財團法人

3.法人成員

法人成員就是指法人出資人，以公司法為例，公司法人成員就是公司股東，公司法人由多個成員組成（國有獨資公司、一人公司除外），法人與法人成員在人格、財產、責任上均相互獨立。法人成員有參與法人機關（股東大會）等權利。

4.法人機關

法人機關指依法律、條例、章程規定產生的，設立于法人內部的，不需特別授權就能夠以法人的名義對外代表法人進行民事活動，對內管理法人事務的組織或個人。以股份公司為例，其法人機關包括：股東大會（權利機關）、董事會（義務執行機關）、監事會（監督機關）、總經理（輔助業務執行機關）。

法人機關對外以法人名義從事民事活動時，與法人之間屬于民法上的“代表關系”。故如無相反證據，法人機關的行為即為法人的行為，法律后果由法人承擔。

5.法人雇員

即法人工作人員。雇員與法人在內部關系上屬勞動合同關系，雇員對外以法人名義從事民事活動時屬委托代理關系。如一公司法人的一個業務員對外代理公司簽訂合同時，需持有公司的授權委托書，否則可能構成無權代理或表見代理（參見《合同法》第48-49條）

依《民法通則》第43條，法人對其雇員的職務行為要承擔法律責任，但對職務行為以外的行為不承擔責任。

6，法定代表人：依法律或法人章程規定代表法人行使職權的負責人，我國民法實行單一法定代表人制，一般認為法人的正職行政負責人為惟一法定代表人

   也是勞動合同關系，屬于雇員范疇

7，分支機構：具有相對獨立的民事主體資格

   職能機構：不具有任何民事主體資格（以其名義出具的擔保合同是無效合同

8，法人設立，成立

原則： 機關法人----特許主義

       事業單位----特許主義（不需登記的）

                   行政許可主義（核準主義）

       有限公司----嚴格準則主義（核準主義為例外）

       股份公司----核準主義

       非公司企業法人-----核準主義

設立方式：命令設立/發起設立/募集設立/捐助設立

不需要登記的，從設立時起取得法人資格

需登記的，領取營業執照之日起取得法人資格

不經核準登記，不得以法人名義進行經營活動

設立失敗的責任：

設立費用及所生債務由發起人（設立人）承擔連帶責任

對認股人已繳納的股款，由發起人負連帶返還義務并加算同期存款利息

設立過程中有過失致公司利益受損害的，發起人負連帶賠償責任

9，法人組織變更

合并，吸收合并，新設合并

分立：新設分立，派生分立

程序：

由公司股東（大）會以2/3表決權多數通過決議

簽訂協議并編制資產負債表及財產清單

決議10日內通知債權人并于30日內報紙公告3次以上

債權人有權要求提供擔保或提前清償（自通知30日或公告60日）

由合并分立后的公司承擔原債權債務

法律效力

原則上分立后的當事人對原債務承擔連帶責任

若當事人內部有協議，不得對抗第三人

若當事人與債權人達成協議，依協議執行

10，法人終止

原因：自愿解散，撤消，宣告破產，其他原因

破產宣告的，由人民法院負責組成清算組織

自愿解散的，由法人自己成立清算組織

被撤消的，由主管機關負責組成

完成注銷登記并公告，法人終止

11，登記效力：設立登記具有生效效力，變更登記和注銷登記只具有對抗效力

12，聯營

保底條款無效，虧損時應退回已取得的固定利潤，不影響聯營合同中其他條款效力

明為聯營實為借貸：屬于以合法形式掩蓋非法目的（隱匿條款），整個聯營合同均無效----本金返還，出資方利息沒收，另一方處以銀行罰息

子法條：

民通意見

58，企業法人的法定代表人和其他工作人員，以法人名義從事的經營活動，給他人造成損失的，企業法人應當承擔民事責任

62，法院在審理案件中，依法對企業法定代表人或者其他人采用罰款，拘留制裁措施，必須經院長批準，另行制作民事制裁決定書，被制裁人對決定不服的，在收到決定書的次日起10日內，可以向上一級法院申請復議一次，復議期間，決定暫不執行

合同法

90，當事人訂立合同以后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務，當事人訂立合同以后分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務

50，法人或者其他組織的法定代表人，負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效

公司法

91，發行股份的股款繳足后，必須經法定的驗資機構驗資并出具證明，發起人應當在30日內主持召開公司創立大會，大會由認股人組成

    發行的股份超過招股說明書規定的截止期限尚未募足的，或者發行股份的股款繳足后，發起人在30日內未召開創立大會的，認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發起人返還

97，股份有限公司的發起人承擔以下責任

公司不能成立時，對設立行為產生的費用負連帶責任

公司不能成立時，對認股人已經繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任

在公司設立過程中，由于發起人的過失致使公司利益受到損害的，應當對公司承擔賠償責任

77，股份有限公司的設立，必須經過國務院授權的部門或者省級人民政府批準

74，股份有限公司的設立，可以采取發起設立或者募集設立的方式

發起設立，指發起人認購公司應發行的全部股份而設立公司

募集設立，指由發起人認購公司應發行股份的一部分，其余部分向社會公開募集而設立公司

8，設立有限責任公司，股份有限公司，必須符合本法規定的條件，符合本法規定的條件的，登記為有限責任公司或股份有限公司，不符合本法規定的條件的，不得登記為有限責任公司或股份有限公司

法律，行政法規對設立公司規定必須報經審批的，在公司設立前依法辦理審批手續

184，公司合并可以采取吸收合并和新設合并兩種形式

公司合并，應當由合并各方簽定合并協議，并編制資產負債表及財產清單，公司應當自作出合并決議起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上至少公告三次，債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知的自第一次公告日起九十日內，有權要求公司清償債務或提供相應的擔保，不清償債務或不提供相應的擔保的，公司不得合并

公司合并時，合并各方的債權，債務，應當由合并后存續的公司或者新設的公司承繼

197，公司清算結束后，清算組應當制作清算報告，報股東會或者有關主管機關確認，并報送公司登記機關，申請注銷公司登記，公告公司終止，不申請注銷公司登記的，由公司登記機關吊銷其公司營業執照，并予以公告

199，外國公司依照本法規定可以在中國境內設立分支機構，從事生產經營活動

     本法所稱外國公司是依照外國法律在中國境外登記成立的公司

公司登記管理條例：

3，公司經登記機關依法核準登記，領取“企業法人營業執照，方取得企業法人資格

   未經登記的，不得以公司名義從事經營活動

39，分公司是公司在其住所以外設立的從事經營活動的機構，分公司不具有企業法人資格

41，分公司的登記事項包括：名稱，營業場所，負責人，經營乏味

擔保法：

10，企業法人的分支機構，職能部門，不得為保證人

    企業法人的分支機構有法人書面授權的，可以在授權范圍內提供保證