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考試吧編輯整理:2011年自考公證與律師制度資料。

 

  第三十章 涉外律師實務

  涉外律師實務,是指具有涉外因素的律師業(yè)務。

  ★所謂涉外因素主要包括以下三個方面的內(nèi)容:

  1、律師提供法律服務的主體具有涉外因素。

  2、律師法律服務的客體具有涉外因素,即需要律師提供法律幫助的標的物在國外或境外。

  3、律師法律服務的內(nèi)容具有涉外因素,即當事人之間法律關系的發(fā)生、變更或消滅的事實存在于外國或境外。

  ★研究和開展涉外律師實務的意義。

  1、它可以促進對外開放,擴大招商引資。

  2、它可以使外商增強投資的安全感。

  3、它可以使外來的投資者、客商進一步了解大陸的開放政策和法律制度,了解一國兩制的宏偉構想,進一步溝通中外工商企業(yè)家的聯(lián)系,促進商貿(mào)活動。

  4、它可以促進招商引資。

  ★★涉外律師實務應遵循的原則

  1、國家主權原則

  2、同等和對等原則

  3、適用國際條約和國際慣例原則

  我國立法要求對締結(jié)或參加的國際條約,有信守的義務,即使條約與國內(nèi)法律不同,也要適用該國際條約,但聲明保留的條款除外。

  一般來說,法律高于貿(mào)易慣例,國際條約又優(yōu)于國內(nèi)法律。

  4、使用我國通用的語言、文字原則

  中國律師在涉外訴訟中也要使用中國的語言、文字、律師可以告知外國當事人有權向人民法院申請?zhí)峁┓g,人民法院應當提供翻譯,但費用由外國當事人自己負擔。

  5、委托中國律師代理訴訟的原則

  如果外國當事人在我國人民法院起訴、應訴,需要委托律師代理訴訟的,必須委托中華人民共和國的律師,而不能委托任何外國的律師代理其在人民法院進行訴訟活動。如果外國當事人委托了外國律師,他只能作為中國律師的助手而不能以律師身份出庭和參與訴訟。

  ★涉外民事訴訟中的律師實務

  送達方式有:通過外交途徑送達,委托當事人所在國使、領館送達,郵寄送達,委托外國法院代為送達,代理律師送達和公告送達(期限為6個月)等方式。對于不在中國境內(nèi)的當事人,提出答辯狀的期限為30天。不服一審法院裁判的上訴期也為30天。

  在中華人民共和國領域內(nèi)沒有住所的外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織委托中華人民共和國律師或者其他人代理訴訟,從境外寄交或托交的授權委托書,應當經(jīng)所在國公證機關證明,并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領館認證,或者履行中華人民共和國與該所在國訂立的有關條約中規(guī)定的證明手續(xù),才具有法律效力。

  ★涉外民事訴訟中的律師實務

  訴前財產(chǎn)保全被人民法院裁定準許后,申請人必須在30日內(nèi)提起訴訟,逾期不起訴的,人民法院將解除財產(chǎn)保全。

  人民法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定,如果被執(zhí)行人或者其財產(chǎn)不在中華人民共和國領域內(nèi),當事人請求執(zhí)行的,可以由當事人直接向有管轄權的外國法院申請承認和執(zhí)行,也可以由人民法院依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定,或者按照互惠原則,請求外國法院承認和執(zhí)行。

  通過我國人民法院請求外國法院承認和執(zhí)行的,應向申請人所在地的中級人民法院提出。

  涉外仲裁代理中的律師實務

  目前,我國已有的涉外仲裁委員會是隸屬于中國國際商會的中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會和中國海事仲裁委員會,由主任、副主任和委員組成。

  涉外仲裁委員會作出的發(fā)生法律效力的仲裁裁決,當事人請求執(zhí)行的,如果被執(zhí)行人或者其財產(chǎn)不在中華人民共和國領域內(nèi),應當由當事人直接向有管轄權的外國法院申請承認和執(zhí)行。外國仲裁機構作出的發(fā)生法律效力的裁決,如果被執(zhí)行人或者其財產(chǎn)在中國,當事人向人民法院申請承認和執(zhí)行的,應當直接向被執(zhí)行人住所地或者其財產(chǎn)所在地的中級人民法院申請承認和執(zhí)行。

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