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2018年自學考試《國際私法》重點復習資料(6)

來源:考試吧 2018-2-27 13:30:47 要考試,上考試吧! 自考萬題庫
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  第六章 自然人

  國籍指自然人屬于某一國家的國民或公民的法律資格。

  國籍在國際私法上的意義,首先表現在當事人是否具有外國國籍是判斷某一民事關系是否是涉外民事關系的根據之一;其次,國籍是指引涉外民事關系準據法的一個重要因素;最后,國籍又是國家對于在外國的僑民的民事權益受到侵犯、回到祖國來作為原告進行訴訟時行使管轄權的一種根據。

  在國際法上,把一個人同時具有兩個或兩個以上國籍的情況稱為國籍的積極沖突,而國籍的消極沖突則是指一個人同時無任何國籍的情況。

  在解決自然人國籍的積極沖突和消極沖突時,必須首先明確的是,一個人是否具有某一國家的國籍,只能依該國國籍法來判定。

  解決自然人的國籍沖突,在國際公法和國際私法上有著不同目的:在國際公法上解決國籍沖突,旨在消除多重國籍和無國籍現象;而在國際私法上解決國籍沖突,其目的僅在于確定應適用的當事人的本國法。

  國籍沖突的積極解決:

  1、一個人同時具有內國國籍又有外國國籍時,大都不問同時取得還是異時取得,國際上得通行做法是以內國國籍優先,以內國法為該人的本國法。

  2、在當事人具有的兩個或兩個以上的國籍均為外國國籍時,各國實踐不一,主要有三種做法:(1)以最后取得的國籍優先。如果當事人同時取得兩個以上國籍,則以住所所在地法為其本國法。(2)以當事人住所或慣常居所所在地國國籍優先。(3)以與當事人有最密切聯系的國籍優先。這一做法既為許多學者所倡導,也為許多國家的立法和實踐所采納。

  國籍消極沖突的解決:一般主張以當事人住所所在地國家的法律為其本國法;如當事人無住所或住所不能確定的,則以其居住地法為其本國法。

  1988年最高人民法院《關于貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》第182條規定:“有雙重或多重國籍的外國人,以其有住所或者與其有最密切聯系的國家的法律為其本國法”。對于國籍消極沖突下如何確定本國法的問題,該《意見》第181條僅規定:“無國籍人的民事行為能力,一般適用其定居國法律,如未定居,適用其住所地國法律。”

  住所是指一人以久住的意思而居住的某一處所。包括主客觀兩個構成因素:一是在一定的地方有居住的事實,二是在一定的地方有設立“家”的意思。

  英美兩國的判例對住所確立了以下幾個原則:第一,任何人必須有一住所;第二,一個人同時不能有兩個住所;第三,住所一經取得,則永遠存在,不得廢棄,除非已取得了新的選擇住所;第四,只有具有行為能力的人,才享有設立選擇住所的能力。

  住所在國際私法中的地位:住所在國際私法中占有重要的地位,對管轄權和屬人法的確定起著重要作用。

  在當今,英美法系國家等仍采住所地法作為當事人的屬人法。在采本國法主義的大陸法系國家里,住所也不失其重要性。在當事人國籍消極沖突的情況下,這些國家一般轉而適用當事人在該國的住所地法;在一個復合法域國家里,適用當事人的本國法最終也常轉而適用當事人在該國的住所地法。有的國家甚至還把住所作為指定某些財產關系的準據法的連結點。在國際私法上住所的重要功能還表現在它是行使管轄權的重要依據。

  住所屬于私法上的概念,是自然人民事活動的中心地,反映了居民與特定地域的聯系;國籍是公法上的概念,它確定自然人的政治身份,反映了居民與特定國家的聯系,非經法定程序不得隨意變更。居所也是私法上的概念,指居民暫時居住的某一處所,設定條件沒有住所嚴格,不要求有久住的意思,只要有一定居住時間的事實即可。慣常居所又稱“習慣居所”,意味著必須持續某段時間的一種經常的身體出現。

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