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　　第四章 合同法

　　第一節 合同的成立與生效

　　合同的訂立

　　(一)合同的訂立程序

　　1.要約和要約邀請

　　要約是指希望和他人訂立合同的意思表示，要約邀請是希望他人向自己發出要約的意思表示。要約應當符合下列規定：

　　(1)內容具體確定;

　　(2)表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束。

　　2.要約的生效、撤回、撤銷和失效

　　(1)要約的生效

　　要約“到達”受要約人時生效。

　　(2)要約的撤回

　　要約在發出后、生效前，要約人可以撤回要約。

　　(3)要約的撤銷

　　在要約生效后、受要約人承諾前，要約人可以撤銷要約。但下列情形要約不得撤銷：

　　①要約人確定了承諾期限;

　　②要約人以其他形式明示要約不得撤銷;

　　③受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經為履行合同做了準備工作。

　　(4)要約的失效

　　①拒絕要約的通知到達要約人;

　　②要約人依法撤銷要約;

　　③承諾期限屆滿受要約人未作出承諾;

　　④受要約人對要約的內容作出實質性變更。

　　3.承諾期限

　　(1)承諾期限的起算

　　①要約以信件作出的，承諾期限自“信件載明的日期”開始計算;信件未載明日期的，自投寄該“信件的郵戳日期”開始計算。

　　②要約以電話、傳真作出的，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。

　　(2)承諾的遲延與遲到(2012年單選題)

　　①承諾的遲延

　　受要約人超過承諾期限發出承諾的，為遲延承諾，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，遲延承諾應視為新要約。

　　②承諾的遲到

　　受要約人在承諾期限內發出承諾，按照通常情況能夠及時到達要約人，但因其他原因致使承諾到達要約人時超過承諾期限的，為遲到承諾，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，遲到承諾為有效承諾。

　　4.承諾內容

　　(1)受要約人對要約的內容作出實質性變更的，視為新要約。

　　(2)受要約人對要約的內容作出非實質性變更的(除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內容作出任何變更外)，該承諾有效，合同的內容以承諾的內容為準。

　　(二)合同成立的時間和地點

　　1.合同成立的時間

　　(1)承諾生效時合同成立，這是大部分合同成立的時間標準。

　　(2)當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立;如雙方當事人未同時在合同書上簽字或者蓋章的，則以當事人中最后一方簽字或者蓋章的時間為合同的成立時間。

　　2.實際履行原則(2000年案例分析題、2001年案例分析題)

　　(1)合同當事人約定采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式但一方已經履行主要義務并且對方接受的，該合同成立。

　　(2)合同當事人約定采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經履行主要義務并且對方接受的，該合同成立。

　　3.合同成立的地點

　　(1)當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點;如雙方當事人未在同一地點簽字或者蓋章的，則以當事人中最后一方簽字或者蓋章的地點為合同的成立地點。

　　(2)采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實際簽字或者蓋章地點不符的，約定的簽訂地為合同簽訂地;合同沒有約定簽訂地，雙方當事人簽字或者蓋章不在同一地點的，最后簽字或者蓋章的地點為合同簽訂地。

　　(三)免責條款

　　1.基于合同自由原則，對于雙方當事人自愿訂立的免責條款，尤其是事后訂立的免責條款，法律原則上不加干涉。但是，如果事先約定的免責條款明顯違反誠實信用原則及社會公共利益的，則法律規定其為無效。

　　2.根據《合同法》的規定，合同中的下列免責條款無效：

　　(1)造成對方人身傷害的;

　　(2)因故意或者重大過失造成對方財產損失的。

　　(四)格式條款

　　1.提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務，并采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。提供格式條款的一方對已盡合理提示及說明義務承擔舉證責任。

　　2.格式條款具有《合同法》規定的合同無效(損害社會公共利益、違反法律的強制性規定、以合法形式掩蓋非法目的等)和免責條款無效的情形(造成對方人身傷害的、因故意或者重大過失造成對方財產損失的)時，該條款無效。

　　3.提供格式條款的一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該格式條款無效。

　　4.對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋;格式條款與非格式條款不一致的，應當采用“非格式條款”。

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