三、綜合題

　　(本題型共2題，其中第1題16分;第2題14分;本題型共30分。第一題為指定試題，可以自主選擇中文或者英文作答，如選擇英文作答，該小題須全部使用英文。對指定試題全部使用英文作答、并且答題正確的，獎勵5分。)

　　1. A企業是一家有限合伙企業，由張某、李某和趙某設立。其中張某為普通合伙人，李某和趙某為有限合伙人。

　　2009年2月，A企業接到B公司發出一封電子郵件稱：現有一批電器，包括某型號電視機80臺，每臺售價3400元;某型號電冰箱100臺，每臺售價2800元。如有意購買，請告知。A企業回復稱：只欲購買B公司50臺電視機，每臺電視機付款3200元;60臺電冰箱，每臺電冰箱付款2500元。B公司表示同意A企業的要求。

　　由于張某家中有事，李某自行前往B公司簽訂買賣合同。簽訂合同時，李某發現B公司還有一批微波爐物美價廉，即在合同中增加購買微波爐30臺。雙方約定交貨地為A企業，貨到付款，另外還約定如雙方發生糾紛，選擇B公司所在地的仲裁機構仲裁解決。

　　2009年5月，B公司將電視機和電冰箱運至A企業，并告訴A企業，微波爐已改為由C公司供貨，價格不變，A企業當即表示不同意。C公司依然將微波爐送至A企業，A企業發現C公司提供的微波爐質量不合格，拒絕接受，雙方發生糾紛。

　　由于購買微波爐給A企業造成了一定損失，張某不愿承擔無限責任。張某向李某和趙某提出要求：如果A企業繼續經營，自己也轉變為有限合伙人，并且對企業設立以來的債務承擔有限責任。對此，李某和趙某均不同意。

　　2009年6月，A企業向當地人民法院提起訴訟。A企業主張：B公司將微波爐改為由C公司供貨未經本企業同意，要求B公司賠償損失。

　　要求：根據以上事實并結合法律規定，回答下列問題：

　　(1)B公司向A企業發出的電子郵件是要約還是要約邀請?A企業的回復是承諾還是新的要約?并說明理由。

　　(2)如果A企業不同意購買微波爐，由此造成的損失應由誰承擔責任?并說明理由。

　　(3)張某提出的要求是否正確?說明理由。

　　(4)A企業是否可以向人民法院提起訴訟?說明理由。

　　(5)A企業的主張是否正確?說明理由。

　　2. 甲股份有限公司于2009年1月1日向中國證監會申請向社會首次公開發行股票并在證券交易所上市。甲公司提交的有關資料如下：

　　(1)2002年1月，A公司、B公司、C公司、D公司和E企業共同出資成立乙有限責任公司(以下簡稱乙公司)，注冊資本為人民幣1.2億元。2007年1月，乙公司依法變更為甲公司。其中，截止2006年12月31日，乙公司的凈資產為人民幣2億元，乙公司變更為甲公司后的股份總額為人民幣2億元。

　　(2)截至2008年12月31日，甲公司股份總額為2.5億元，甲公司經審計的總資產為人民幣96000萬元，負債總額為人民幣70000萬元。甲公司擬申請發行股票4000萬股，每股發行價格為人民幣8元，擬籌資額32000萬元。

　　(3)截至2008年12月31日，甲公司無形資產(扣除土地使用權、水面養殖權和采礦權等)后的價值為6000萬元。

　　(4)甲公司最近3個會計年度的盈利情況和現金流量情況如下：

　　單位：萬元

　　2006年2007年2008年

　　營業收入200038004000

　　扣除非經常損益前的凈利潤135625322821

　　扣除非經常損益后的凈利潤120016003854

　　經營活動產生的現金流量凈額150022001600

　　注：公司2008年末不存在未彌補的虧損

　　(5)甲公司與其控股股東A公司的主營業務均為同類藥品的生產和銷售。

　　(6)甲公司的財務負責人王某同時擔任A公司的董事兼總經理。

　　要求：根據以上資料，回答下列問題：

　　(1)甲公司是否符合首次公開發行股票并上市中法定存續的期限條件?并說明理由。

　　(2)根據本題要點(1)所述內容，結合《公司法》的規定，指出乙有限責任公司依法變更為甲股份有限公司時發起人人數和折股比例是否符合規定?并說明理由。

　　(3)根據本題要點(2)所述內容，說明甲公司發行前的股本總額是否符合規定?并說明理由。

　　(4)根據本題要點(2)和(3)所述內容，說明甲公司無形資產占凈資產的比例是否符合規定?并說明理由。

　　(5)根據本題要點(4)所給的表格，分別指出甲公司有關財務指標是否符合中國證監會關于首次公開發行股票并上市的有關規定?并說明理由。

　　(6)根據本題要點(5)所述內容，指出該情形是否構成甲公司首次公開發行股票并上市的障礙?并說明理由。

　　(7)根據本題要點(6)所述內容，指出該情形是否構成甲公司首次公開發行股票并上市的障礙?并說明理由。

　　3. 2006年3月2日，A公司與B公司簽訂了一份100萬元的設備買賣合同。該合同約定：A公司于3月3日向B公司簽發一張金額為人民幣15萬元的銀行承兌匯票作為定金;B公司于3月10日交付設備;A公司于B公司交付展覽設備之日起3日內付清貨款;任何一方違約，應當依照合同金額的20%向守約方支付違約金。

　　3月3日，A公司向B公司簽發了一張已由C銀行承兌的金額為15萬元的銀行承兌匯票，B公司在收到該匯票后，于3月4日將其背書轉讓給D公司，D公司已經支付了對價。3月10日，B公司未向A公司交付設備，經A公司催告后至3月15日，B公司仍未交貨，A公司遂于3月18日另行購買了設備，并通知B公司解除合同，要求B公司雙倍返還定金30萬元，同時支付違約金20萬元。B公司收到A公司通知后未就解除合同提出異議，但不同意A公司提出的雙倍返還定金和支付違約金的要求。

　　4月5日，D公司在該匯票到期日向C銀行提示付款，C銀行以買賣合同已經解除為由拒絕支付票據款。

　　2006年5月1日，A公司為更新改造生產設備向C銀行貸款1500萬元，借款期限為1年，A公司以自己的一套流水線提供抵押，另外，由甲公司為A公司的貸款提供保證，甲公司與C銀行簽訂保證合同，但未明確約定保證的形式。雙方約定的保證期間為“甲公司承擔保證責任，直至A公司的本息還清時為止”。

　　2007年5月1日，A公司無法清償上述C銀行的貸款，C銀行向甲公司要求清償，甲公司以應先就A公司提供的流水線拍賣價款清償，不足的部分再由自己承擔。經查，A公司與C銀行訂立的抵押合同和甲公司與C銀行訂立的保證合同中，均未約定各自的擔保份額和責任承擔順序。

　　要求：根據上述事實，結合合同法律制度的相關規定，回答下列問題：

　　(1)A公司解除合同的主張是否符合《合同法》的規定?并說明理由。

　　(2)A公司要求B公司雙倍返還定金30萬元，同時支付違約金20萬元是否符合《合同法》的規定?并說明理由。

　　(3)C銀行以買賣合同已經解除為由拒絕支付票款的理由是否成立?并說明理由。

　　(4)甲公司為A公司的借款提供保證的形式是什么?并說明理由。

　　(5)甲公司的保證期間應如何界定?并說明理由。

　　(6)甲公司提出先就A公司提供的抵押物清償，不足的部分再由自己承擔的說法是否符合《物權法》的規定?并說明理由。

　　4. 2005年5月，喬某和占某合作共同研制出一種太陽能集熱器。同年7月中旬，占某到美國攻讀博士學位。2005年8月2日，喬某以10萬元的價格將該太陽能集熱器專利申請權轉讓給王某。同月12日，王某以郵寄的方式向中國知識產權局提出了該太陽能集熱器實用新型專利申請，該局于王某寄出申請的第4日收到其申請。2007年3月11日，該項實用新型太陽能集熱器被授予專利權，王某取得專利權后即繳納了年費。2008年1月10日，王某發現廣東省S有限公司生產的太陽能熱水器的產品和包裝上標注了其太陽能集熱器的專利號，于是以S有限公司侵犯其專利權為由向法院提起訴訟，要求停止侵權，賠償損失。

　　根據上述事實和專利法及相關法律的規定。回答下列問題：

　　(1)該太陽能集熱器的專利申請權屬于誰?并說明理由。

　　(2)我國《專利法》對轉讓專利申請權有哪些程序性規定?

　　(3)如何確定王某的專利申請日?

　　(4)如果另有譚某在2005年8月2日就同樣的發明創造提出了實用新型專利申請，則專利權應授予誰?并說明理由。

　　(5)假設占某在2008年春節回家探親時知知悉王某申請實用新型專利一事，則其能否請求專利復審委員會宣告該專利權無效?并說明理由。

　　(6)法院對王某與S有限公司案應如何處理?有關專利管理工作部門對S有限公司的行為可否給予行政處罰?如果可以，則可以給予哪些行政處罰?

　　5. 石家莊市某企業(甲方)是專門生產精密機床的重點大型(國務院確定)國有獨資企業，與北京某國有獨資公司(乙方)于2007年3月5日簽訂了一份精密機床的購銷合同。合同約定，由甲方供應乙方精密機床一臺，總價款980萬元。合同訂明2008年4月1日至20日為交貨日期，結算方式采用異地托收承付，采用驗貨付款，驗貨期為30天。經甲方要求。乙方以價值400萬元的房屋作抵押，但簽訂合同后未辦理抵押登記。因國有資產監督管理部門決定重新任免甲方的總經理和財務負責人，原任總經理為了結其在任職期內的合同事項，在未與乙方事先協商的情況下，于2008年3月20日向乙方發貨，并辦理托收手續，且在托收憑證上注明驗貨期為30天。乙方于2008年3月29日收到精密機床后，以甲方提前交貨為由通知其開戶銀行拒絕向其付款，從而引起爭議。后經雙方協商，乙方同意接受機床，付款期到后，因乙方自主決定與A外資企業合并，拒絕支付貨款。

　　甲企業2008年全年實現盈利1500萬元，企業管理當局2009年上半年集體討論決定將其一部分提取各項基金，剩余利潤用于購建福利設施和支付職工福利費用。2009年8月，經國有資產監督管理部門決定，將甲企業改制為國有獨資公司，為了保證順利實施改制，企業負責人集體討論并決定了職工安置方案和細節步驟，次日即開始實施改制的各項程序。

　　甲企業改制為甲國有獨資公司后，依然從事精密機床的生產業務，公司設立董事會，董事會成員全部由國有資產監督管理機構派出的人員擔任，并由國有資產監督管理機構指定董事會成員張某為董事長，某日，張某自行決定在另外一家從事零售業的公司擔任副經理，由于未涉及同業競爭，而且張某年輕且精力充沛，不會影響本公司正常的業務開展，公司董事會并沒有提出任何異議。

　　要求：根據本例提供的事實，分別回答以下問題。

　　(1)甲乙雙方約定的計算方式是否達到異地托收承付結算要求的結算金額起點?合同約定的驗貨期是否合法?并說明理由。

　　(2)乙方設定的抵押權是否有效?并說明理由。

　　(3)乙方拒絕付款的理由是否正當充分?并說明理由。

　　(4)國有資產監督管理部門決定重新任免甲方的總經理和財務負責人是否合法?并說明理由。

　　(5)乙方如果以公司合并為由拒付貨款，該理由能否成立?付款義務應由誰承擔?并說明理由。

　　(6)乙方自主決定與A外資企業合并是否合法?并說明理由。

　　(7)甲企業管理當局2009年決定利潤分配的方案是否合法?并說明理由。

　　(8)甲企業負責人集體討論并決定了職工安置方案的做法是否合法?并說明理由。

　　(9)甲公司董事會的組成和董事長的選派是否符合規定?并說明理由。

　　(10)張某兼職的行為是否合法?并說明理由。

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