40甲股份有限公司(下稱“甲公司”)2014年3月準備申請首次公開發行股票并在主板上市，

　　(一)上市輔導階段

　　在保薦機構的輔導階段，保薦機構A證券公司發現以下問題：

　　(1)甲公司于2010年6月成立，于2011年8月，由有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司，變更后持續經營至今。

　　(2)2012年3月，甲公司的實際控制人由乙公司變為丙公司。丙公司成為實際控制人后，將本公司的副總會計師派入甲公司兼任財務人員。

　　(3)截止于2013年12月31日，甲公司經審計的相關財務資料如下：

　　單位：萬元

　　(注：表內無形資產中含土地便用權1200萬元)

　　(4)甲公司曾于2010年10月未經法定機關核準，擅自公開發行過債券。

　　(二)發行階段

　　甲公司經過上市輔導期后向證監會提出發行申請，證監會予以核準，發行和詢價的情況如下：

　　(1)擔任甲公司股票發行的主承銷商(保薦人)為A證券公司，本次發行股份數量為4.5億股，發行方式采用網下向詢價對象詢價配售與網上資金申購定價發行相結合的方式，A證券公司對證券投資基金管理公司、證券公司、財務公司、信托投資公司、保險公司和合格境外機構投資者(QFII)共計47家詢價對象進行了初步詢價，47家詢價對象擬申購股份數量共4億股。詢價對象的報價統計如下表：

　　甲公司和A證券公司在報價的基礎上，僅剔除了報價為5元的申購數量，以剩余報價和擬申購數量確定了發行價格為每股3.25元。

　　(2)甲公司和A證券公司確定的網下初始發行股份數量為3.5億股，網上初始發行數量為1億股。其中，A證券公司的保薦代表人張某認為，網下發行股份數量應由網下機構投資者平等認購，不得向任何機構優先配售股份。

　　(3)甲公司股票發行中，網上投資者申購數量為8000萬股，網下機構投資者申購數量為4億股。

　　要求：根據證券法律制度的規定，分析回答下列問題。

　　(1)甲公司存續期限是否符合首發并上市的要求?并說明理由。

　　(2)甲公司實際控制人的變化和人員是否符合首發并上市的要求?并說明理由。

　　(3)甲公司的財務指標是否符合首發并上市的要求?并說明理由。

　　(4)甲公司曾于2010年10月擅自公開發行過債券是否構成本次首發并上市的法定障礙?并說明理由。

　　(5)詢價后甲公司和A證券公司剔除后剩余有效報價投資者數量是否符合詢價規定?并說明理由。

　　(6)詢價后甲公司和A證券公司剔除后的擬申購數量是否符合規定?并說明理由。

　　(7)甲公司和A證券公司確定的網下初始發行股份數量是否符合規定?并說明理由。

　　(8)保薦代表人張某的說法是否正確?并說明理由。

　　(9)甲公司股票網上申購數量不足是否應當中止發行?并說明理由。

　　參考解析:

　　(1)甲公司存續期限符合要求。根據規定，發行人應當是自成立后持續經營時間在3年以上的股份有限公司;或者按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的有限責任公司，持續經營時間可以從有限責任公司成立之日起計算。本題中，甲公司變更為股份有限公司時，按原賬面凈資產值折股，且有限責任公司持續經營時間超過了3年，因此甲公司存續期限符合規定要求。

　　(2)首先，甲公司實際控制人的變化不符合要求。根據規定，發行人最近3年內實際控制人應當沒有發生變更。甲公司的實際控制人在兩年前由乙公司變為丙公司，不符合要求。其次，根據規定，發行人的財務人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業中兼職。甲公司控股股東的副總會計師在甲公司兼任財務人員，不符合要求。

　　(3)①根據規定，發行人最近3個會計年度凈利潤均為正數且累計超過人民幣3000萬元，凈利潤以扣除非經常性損益前后較低者為計算依據。甲公司的凈利潤符合要求。

　　②根據規定，發行人最近3個會計年度經營活動產生的現金流量凈額累計超過人民幣5000萬元;或者最近3個會計年度營業收入累計超過人民幣3億元。甲公司的營業收入符合要求。

　　③根據規定，發行人最近一期期末無形資產(扣除土地使用權、水面養殖權和采礦權等后)占凈資產的比例不高于20%。甲公司的無形資產比例為(13900-1200)÷58300×100%=22%，不符合要求。

　　(4)甲公司的行為不構成法定障礙。根據規定，發行人最近36個月內未經法定機關核準，擅自公開或者變相公開發行過證券，構成首次發行股票并上市的法定障礙，本題中，甲公司的該行為已經超過了36個月。

　　(5)剔除后剩余有效報價投資者數量符合詢價規定。根據規定，公開發行股票數量在4億股以上的，有效報價投資者的數量不少于20家，不多于40家。本題中，公開發行股票數量為4.5億股，詢價后，剔除了報價為5元的投資者后剩余的有效報價投資者數量為35家(47—1—2—1—2—1--5)，符合規定。

　　(6)詢價后甲公司和A證券公司剔除后的擬申購數量符合規定。根據規定，網下投資者報價后，發行人和主承銷商應當剔除申購總量中報價最高的部分，剔除部分“不得低于”所有網下機構投資者擬申購總量的10%。本題中，剔除報價最高的申購股份數量為0.9億股，為網下機構投資者擬申購總量4億股的22.5%(0.9/4)，因此符合規定。

　　(7)甲公司和A證券公司確定的網下初始發行股份數量符合規定。根據規定，發行后總股本超過4億股的，網下初始發行比例不低于本次公開發行股份數量的70%。本題中，甲公司發行后股本總額超過4億股，本次公開發行股份數量為4.5億股，其70%為3.15億股，確定網下初始發行股份數量3.5億股，因此符合規定。

　　(8)保薦代表人張某的說法不正確。根據規定，首次公開發行股票中，應安排不低于本次網下發行股票數量的40%優先向通過公開募集方式設立的證券投資基金(公募基金)和由社保基金投資管理人管理的社會保障基金(社保基金)配售。

　　(9)不應當中止發行。根據規定，網上投資者申購數量不足網上初始發行量的，可回撥給網下投資者。

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