三、案例分析題(本題型共4小題。第1小題12分，第2小題13分，第3小題13分，第4小題17分。其中第2小題可以選用英文解答，如使用中文解答，最高得分為13分;;如使用英文解答，該小題須全部使用英文，最高得分為18分。本題型最高得分為60分。)

　　39、A股份有限公司為一家于2011年1月在上海證券交易所上市交易的上市公司( 以下簡稱“A公司”) ，其實收股本為人民幣12000萬元，

　　均為普通股，每股票面金額為1元，董事會由7名董事組成。2014年2月，中國證監(jiān)會在對A公司進行的例行檢查中發(fā)現(xiàn)如下事實。

　　( 1)A公司于2013年3月18 日召開了2012年度股東大會，在該次股東大會上審議通過了A公司對控股股東B公司向C銀行借款提供擔(dān)保的

　　決議。經(jīng)查：在股東大會進行該項表決時B公司未參與表決，該項表決由出席股東大會的其他股東所持表決權(quán)的52 .4%獲得通過。

　　(2)A公司因原材料成本大幅上漲，造成2013年度虧損560萬元，股東大會決議以360萬元的法定公積金和200萬元的資本公積金彌補虧

　　損。

　　(3)A公司原董事會秘書甲因個人原因于2013年2月辭職離任，A公司未將該事項向中國證監(jiān)會和上海證券交易所報送報告，也未予公

　　告。經(jīng)查，甲于2013年7月轉(zhuǎn)讓了其所持A公司股份的20% 。

　　(4)A公司總經(jīng)理乙違反公司章程的規(guī)定，擅自決定將公司200萬元的資金借貸給其親屬投資開發(fā)房地產(chǎn)項目，獲得好處費20萬元，后

　　由于房地產(chǎn)市場行情劇變，該筆借款至今無法收回，給A公司造成了損失。經(jīng)查，連續(xù)180 日以上合計持有A公司普通股1.88%股份

　　的26位股東，于2013年4月聯(lián)名書面請求A公司股東大會就此向人民法院提起訴訟，要求乙承擔(dān)賠償責(zé)任，但A公司股東大會除將乙所

　　得的20萬元好處費收歸公司所有外，未就要求乙賠償事項向人民法院提起訴訟。A公司的上述26位股東為了公司的利益，于2013年7

　　月以自己的名義直接向人民法院提起了訴訟。

　　(5)2014年1月，A公司向中國證監(jiān)會申請發(fā)行優(yōu)先股6100萬份，共籌集資金24400萬元，已知2013年A公司經(jīng)審計的凈資產(chǎn)是50000萬

　　元，A公司自2011年1月上市以后未發(fā)行新股。

　　要求：根據(jù) 《公司法》和相關(guān)的法規(guī)、規(guī)章，分析回答下列問題。

　　根據(jù)本題( 1)所述事實，分析說明A公司股東大會做出的對B公司提供擔(dān)保的決議是否合法?

　　A公司股東大會作出的對B公司提供擔(dān)保的決議合法。根據(jù)規(guī)定，上市公司對股東提供的擔(dān)保，該關(guān)聯(lián)股東不得參與表決，股東大會

　　以普通決議的方式審議通過。即須經(jīng)出席會議的其他股東所持表決權(quán)半數(shù)以上通過。本題B公司作為關(guān)聯(lián)股東未參與該事項的表決，

　　由出席股東大會的其他股東所持表決權(quán)半數(shù)以上通過(52 .4%) ，因此，該項決議是符合規(guī)定的。

　　【提示】本問考點涉及 《合同法律制度》中的 《關(guān)于規(guī)范上市公司對外擔(dān)保行為的通知》中的規(guī)定。

　　40、 根據(jù)本題(2)所述事實，分析說明A公司股東大會彌補虧損的決議是否符合規(guī)定?

　　A公司股東大會彌補虧損的決議是不符合規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，資本公積金不得用于彌補公司虧損。本題中A公司以資本公積金彌補虧

　　損的做法是不符合規(guī)定的。

　　4 1、 根據(jù)本題(3)所述事實，分析說明A公司未就董事會秘書甲離任事項向有關(guān)部門報告和公告，以及轉(zhuǎn)讓其所持公司股份的做法是

　　否符合規(guī)定?

　　①A公司未就董事會秘書甲離任事項向有關(guān)部門報告和公告的做法是符合規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，上市公司的董事、1 /3 以上監(jiān)事或者經(jīng)

　　理發(fā)生變動，屬于公司的重大事件，需向中國證監(jiān)會和證券交易所報送臨時報告，并予公告。本題甲為A公司的董事會秘書，屬于公

　　司的高級管理人員，但其變動不屬于上市公司應(yīng)當(dāng)報告和公告的范圍。

　　②甲轉(zhuǎn)讓其所持公司股份的做法是不符合規(guī)定的。根據(jù)規(guī)定，上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持

　　有的本公司股份。本題甲作為上市公司的高級管理人員在離職后半年內(nèi)即轉(zhuǎn)讓其所持有本公司的股份，是不符合規(guī)定的。

　　42、 根據(jù)本題(4)所述事實，分析說明乙所得的好處費是否應(yīng)歸A公司所有?人民法院是否會受理A公司26位股東的訴訟?并說明理由。

　　①乙所得的好處費應(yīng)當(dāng)歸A公司所有。根據(jù)規(guī)定，公司董事、高級管理人員不得違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東大會或者董事會同

　　意，將公司資金借貸給他人，其違反規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。本題乙擅自決定將公司資金借貸給他人所取得的好處費，應(yīng)當(dāng)

　　歸公司所有。

　　②人民法院不應(yīng)當(dāng)受理A公司26位股東的訴訟。根據(jù)規(guī)定，公司董事、高級管理人員違反公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，股份

　　有限公司連續(xù)180 日以上單獨或者合計持有公司1% 以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會向人民法院提起訴訟，如監(jiān)事會在收到書面

　　請求之日起30 日內(nèi)未提起訴訟的，上述股東可以以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。本題A公司的上述26位股東雖然符合法定資

　　格，但未就作為高級管理人員乙的行為向監(jiān)事會提出書面請求，而是向股東大會提出書面請求，其程序是不符合規(guī)定的，人民法院將

　　不會受理此案。

　　43、 根據(jù)本題(5)所述事實，分析說明發(fā)行優(yōu)先股的數(shù)量和籌集資金是否符合法律規(guī)定?并說明理由。

　　A公司發(fā)行優(yōu)先股數(shù)量不符合規(guī)定，籌集資金符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司已發(fā)行的優(yōu)先股不得超過普通股股份總數(shù)的50% 。且籌資金

　　額不得超過發(fā)行前凈資產(chǎn)的50% 。本題A公司申請發(fā)行的優(yōu)先股6100萬份，超過普通股股份總數(shù)12000萬份的50% ，不符合規(guī)定;籌集

　　資金24400萬元，未超過發(fā)行前凈資產(chǎn)50000萬元的50% ，符合規(guī)定。

　　44、 甲股份有限公司( 以下簡稱甲公司)董事會由7名董事組成。某日.公司董事長張某召集并主持召開董事會會議，出席會議的共6名

　　董事，董事會會議作出如下決議：

　　( 1)增選職工代表李某為監(jiān)事;

　　(2)決定在公司章程規(guī)定的限額內(nèi)向乙公司進行投資，并制定了相應(yīng)的投資方案。

　　(3)決定為其子公司丙與A企業(yè)簽訂的買賣合同提供連帶責(zé)任保證，該保證的數(shù)額超過了公司章程規(guī)定的限額。在討論該保證事項時，

　　只有董事趙某投了反對票，其意見已被記載于會議記錄。其他董事均認(rèn)為丙公司經(jīng)營狀況良好，信用風(fēng)險不大，對該保證事項投了贊

　　成票。出席會議的全體董事均在會議記錄上簽了名。

　　丙公司在其與A企業(yè)簽訂的買賣合同債務(wù)履行期屆滿后未履行債務(wù)，A企業(yè)要求甲公司承擔(dān)保證責(zé)任。甲公司因承擔(dān)保證責(zé)任而遭受

　　嚴(yán)重?fù)p失。公司股東大會在參考了乙公司上一期期末經(jīng)審計的財務(wù)會計報告后認(rèn)為，乙公司經(jīng)營業(yè)績優(yōu)秀，公司潛力非常大，因此一

　　致通過批準(zhǔn)了董事會制定的投資方案，決定向乙公司進行投資。但依法對乙公司進行出資后，乙公司因為財務(wù)造假問題被公之于眾，

　　經(jīng)查，乙公司經(jīng)營虧損嚴(yán)重，而為其提供審計的B會計師事務(wù)所出具了不實審計報告，甲公司投資損失慘重，遂依法對B會計師事務(wù)

　　所提起侵權(quán)賠償訴訟，要求B會計師事務(wù)所承擔(dān)賠償責(zé)任，B會計師事務(wù)所認(rèn)為，雖然乙公司對重要事項的財務(wù)會計處理明顯與會計

　　準(zhǔn)則相抵觸，但當(dāng)初進駐乙公司從事該審計項目的審計人員為本事務(wù)所招聘的臨時工，業(yè)務(wù)水平較低，其編制的相關(guān)工作底稿質(zhì)量較

　　差，項目負(fù)責(zé)人也未認(rèn)真審核便通過，因此本所并非故意出具不實報告，但終歸造成了甲公司損失，本所愿意就被審計單位乙公司不

　　足承擔(dān)的部分承擔(dān)補充賠償責(zé)任。

　　要求：根據(jù) 《公司法》的規(guī)定，回答下列問題。

　　董事會會議決議增選職工代表李某為監(jiān)事是否符合法律規(guī)定?并說明理由。

　　董事會增選職工代表李某為監(jiān)事不合法。首先，監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉

　　產(chǎn)生。其次，如果不是職工代表的監(jiān)事，則是股東會議選舉產(chǎn)生，而不能是董事會選舉產(chǎn)生。

　　45、 對于甲公司因承擔(dān)保證責(zé)任而遭受的損失，與會董事應(yīng)如何承擔(dān)法律責(zé)任?

　　出席會議的6名董事中，只有趙某不承擔(dān)賠償責(zé)任，其他董事承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，董事應(yīng)當(dāng)對董事會的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會

　　的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明

　　在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。題目中，趙某對擔(dān)保事項持反對意見并記載于會議記錄，因此不承

　　擔(dān)賠償責(zé)任。

　　46、 甲公司對B會計師事務(wù)所的訴訟中，被審計單位乙公司是否應(yīng)作為共同被告?并說明理由。

　　被審計單位乙公司應(yīng)加入訴訟關(guān)系。根據(jù)規(guī)定，利害關(guān)系人未對被審計單位提起訴訟而直接對會計師事務(wù)所提起訴訟的，人民法院應(yīng)

　　當(dāng)告知其對會計師事務(wù)所和被審計單位一并提起訴訟;利害關(guān)系人拒不起訴被審計單位的，人民法院應(yīng)當(dāng)通知被審計單位作為共同被

　　告參加訴訟。

　　47、 甲公司的證據(jù)是否足以推定B會計師事務(wù)所需要承擔(dān)賠償責(zé)任?

　　甲公司作為利害關(guān)系人的證據(jù)足以推定B會計師事務(wù)所需要承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，利害關(guān)系人作為原告，只需要證明：( 1)存在不

　　實報告;(2)其合理信賴了該不實報告;(3)與被審計單位進行了交易，或者從事了與被審計單位的股票、債券等有關(guān)的交易活動;(4)

　　遭受了損失，即完成了原告方的舉證責(zé)任，其不需要證明會計師事務(wù)所出具不實報告過程中是否存在過錯。

　　48、 B會計師事務(wù)所的免責(zé)說法是否正確?并說明理由。

　　B會計師事務(wù)所的說法錯誤。根據(jù)規(guī)定，注冊會計師在審計過程中明知被審計單位對重要事項的財務(wù)會計處理與國家有關(guān)規(guī)定相抵

　　觸，而不予指明的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定會計師事務(wù)所與被審計單位承擔(dān)連帶責(zé)任，注冊會計師按照執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則、規(guī)則應(yīng)當(dāng)知道的，人民法院應(yīng)認(rèn)

　　定其明知。本題中，乙公司財務(wù)造假明顯，依照正常的審計流程應(yīng)該可以發(fā)現(xiàn)其問題，但結(jié)果是沒有發(fā)現(xiàn)并出具了不實報告，因此應(yīng)

　　認(rèn)定為明知，因此B會計師事務(wù)所應(yīng)與乙公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，而非補充賠償責(zé)任。

　　【思路點撥】該題目涉及會計師事務(wù)所在審計過程中的責(zé)任，建議學(xué)員復(fù)習(xí)中需要全面結(jié)合公司法律制度的基本規(guī)定來綜合掌握，主

　　要明確何種情況下注冊會計師及其所在的會計師事務(wù)所應(yīng)該承擔(dān)何種責(zé)任。

　　49、2010年8月8 日，甲、乙、丙、丁共同出資設(shè)立了一家有限責(zé)任公司(下稱公司) 。公司未設(shè)董事會，僅設(shè)丙為執(zhí)行董事。2011年6

　　月8 日，甲與戊訂立合同，約定將其所持有的全部股權(quán)以20萬元的價格轉(zhuǎn)讓給戊。甲于同日分別向乙、丙、丁發(fā)出擬轉(zhuǎn)讓股權(quán)給戊的

　　通知書。乙、丙分別于同年6月20 日和24 日回復(fù)，均要求在同等條件下優(yōu)先購買甲所持公司全部股權(quán)。丁于同年6月9 日收到甲的通知

　　后，至7月15 日未就此項股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項作出任何答復(fù)。戊在對公司進行調(diào)查的過程中，發(fā)現(xiàn)乙在公司沒立時以機器設(shè)備折合30萬元用

　　于出資，而該機器設(shè)備當(dāng)時的實際價值僅為10萬元。公司股東會于2011年2月就2010年度利潤分配作出決議，決定將公司在該年度獲

　　得的可分配利潤68萬元全部用于分紅，并在4月底之前實施完畢。至7月底丁尚未收到上述分紅利潤，在沒有告知公司任何機構(gòu)和人員

　　的情況下，直接向人民法院提起訴訟，要求實施分紅決議。

　　要求：根據(jù)上述內(nèi)容，回答下列問題。

　　丁未作答復(fù)將產(chǎn)生何種法律效果?并說明理由。

　　丁未作答復(fù)視為同意轉(zhuǎn)讓。根據(jù)規(guī)定，股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30 日

　　未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

　　50、 乙、丙均要求在同等條件下，優(yōu)先受讓甲所持公司全部股權(quán)，應(yīng)當(dāng)如何處理?

　　乙、丙均主張優(yōu)先權(quán)時，協(xié)商確定各自的購買比例;協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓

　　另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

　　51、 如果乙出資不實的行為屬實，應(yīng)當(dāng)如何處理?

　　對乙出資不實的行為，應(yīng)當(dāng)由乙補足其差額，公司設(shè)立時的其他股東甲、丙、丁承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　52、 丁直接向人民法院提起訴訟的行為是否符合法律程序?并說明理由。

　　丁直接向人民法院提起訴訟的行為符合法律程序。根據(jù)規(guī)定，公司董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損

　　害股東利益的，股東可以依法向人民法院提起訴訟。

　　53、 2011年1月，A國有企業(yè)集團( 以下簡稱A集團)擬將其全資擁有的B國有獨資公司( 以下簡稱B公司)整體改制設(shè)立C股份有限公司。A

　　集團制定了相應(yīng)的方案，該方案有關(guān)要點如下：

　　( 1)B公司截至2010年12月31日經(jīng)評估確認(rèn)的凈資產(chǎn)為5000萬元。A集團擬聯(lián)合D公司、趙某和錢某共同發(fā)起設(shè)立C股份有限公司。股份

　　有限公司的股本總額擬定為9000萬元(每1股面值為1元。下同)其中：A集團擬將B公司的全部凈資產(chǎn)折合為股本5000萬元，D公司、趙

　　某和錢某分別以現(xiàn)金2000萬元、1000萬元和專利技術(shù)1000萬元出資。

　　(2)該公司于2012年2月首次公開發(fā)行股票并上市，向社會公開發(fā)行的股份數(shù)額為5000萬元。原有股東沒有認(rèn)購新股。3月，該公司董

　　事會擬增加董事，公司召開股東大會討論有關(guān)董事會中董事選舉的問題，7名董事候選人相關(guān)情況，以及擬在股份有限公司任職情況

　　如下：

　　張某，擬任董事，海外研究生畢業(yè)，現(xiàn)欠招商銀行一筆數(shù)額較大的留學(xué)歸國人員創(chuàng)業(yè)貸款到期尚未清償。

　　王某，擬任董事，本科學(xué)歷，現(xiàn)擔(dān)任C股份有限公司監(jiān)事職務(wù)。

　　李某，擬任董事，大專學(xué)歷，現(xiàn)擔(dān)任D公司總經(jīng)理。

　　趙某，擬任董事，、大專學(xué)歷，C股份有限公司成立時的發(fā)起人，在C股份有限公司上市時沒有認(rèn)購發(fā)行的股份。2006年3月起任一家

　　企業(yè)總經(jīng)理。2007年9月該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)，趙某對該企業(yè)破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任。

　　錢某，擬任獨立董事，工學(xué)博士學(xué)歷，C股份有限公司成立時的發(fā)起人，在C股份有限公司上市時沒有認(rèn)購發(fā)行的股份。

　　孫某，擬任獨立董事，管理學(xué)博士學(xué)歷，現(xiàn)擔(dān)任D公司副經(jīng)理。

　　黃某，擬任獨立董事，教授，現(xiàn)在某大學(xué)法學(xué)院任職。

　　要求：根據(jù)上述內(nèi)容以及公司法律制度的相關(guān)規(guī)定，回答下列問題。

　　根據(jù)本題要點( 1)所述內(nèi)容，擬定的股份有限公司發(fā)起人人數(shù)、變更B公司的組織形式時的折股方案是否符合 《中華人民共和國公司

　　法》的規(guī)定?并分別說明理由。

　　①發(fā)起人數(shù)額符合 《公司法》的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，發(fā)起人人數(shù)應(yīng)當(dāng)為2人以上200人以下，本題中，發(fā)起人人數(shù)為

　　4名，符合法定人數(shù)。

　　②折股方案符合 《公司法》的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。

　　本題中，折股后的股本并未高于公司凈資產(chǎn)額，因此是符合規(guī)定的。

　　54、 根據(jù)本題要點(2)所述內(nèi)容。分別說明張某、王某、李某、趙某、錢某、孫某、黃某是否符合擬在股份有限公司擔(dān)任董事或相關(guān)

　　職務(wù)的任職資格條件?并分別說明理由。

　　①張某不符合擔(dān)任股份有限公司董事的任職資格。根據(jù)規(guī)定，個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償?shù)模坏脫?dān)任公司的董事、監(jiān)事和

　　高級管理人員，張某所欠招商銀行到期貸款數(shù)額較大，因此不能擔(dān)任C公司的董事。

　　②王某不符合擔(dān)任股份有限公司董事資格。根據(jù)規(guī)定，董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事，王某是C公司的監(jiān)事，因此不能再擔(dān)任本

　　公司的董事。

　　③李某符合擔(dān)任股份有限公司董事資格。李某在D公司擔(dān)任總經(jīng)理不影響其在C股份有限公司擔(dān)任董事。

　　④趙某符合擔(dān)任股份有限公司董事資格。根據(jù)規(guī)定，擔(dān)任破產(chǎn)清算公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個

　　人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年的，不得擔(dān)任董事。本題中，趙某自其擔(dān)任總經(jīng)理的企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日

　　起已經(jīng)超過了3年。

　　⑤錢某不符合擔(dān)任股份有限公司獨立董事資格。根據(jù)規(guī)定，直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1% 以上或者是上市公司前十名股東

　　中的自然人股東，不得擔(dān)任獨立董事。本題中，錢某是持有股份有限公司1000萬股的股東，在股份有限公司發(fā)行5000萬元公眾股份之

　　后，錢某持有股份有限公司的股份達到7.14% ，因此不能擔(dān)任C公司的獨立董事。

　　【提示】錢某持有的股份數(shù)為1000萬股，公司全部的股份數(shù)：9000萬股(設(shè)立時的股份)+5000萬股( 向社會公開發(fā)行的)=]4000萬股，錢

　　某持股比例= 1000 /14000=7.14% 。

　　⑥孫某不符合擔(dān)任股份有限公司獨立董事資格。根據(jù)規(guī)定，在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5% 以上的股東單位或者在上市公

　　司前五名股東任職的人員及其直系親屬，不得擔(dān)任獨立董事。本題中，孫某在本公司的股東D公司處擔(dān)任副經(jīng)理，D公司持有上市公

　　司的股份比例超過了5% ，因此孫某不能擔(dān)任C公司的獨立董事。

　　⑦黃某符合擔(dān)任股份有限公司獨立董事資格。

　　【思路點撥】此類題目一方面要綜合掌握股份有限公司股份的基本概念以及股份數(shù)的確定、股份有限公司設(shè)立方式和設(shè)立條件;另外

　　一方面要結(jié)合其組織機構(gòu)的具體規(guī)定能分析董事、監(jiān)事和高級管理人員的任職資格和條件，此外還要結(jié)合上市公司獨立董事制度進行

　　綜合掌握，考試時要能將所學(xué)到的內(nèi)容結(jié)合案例逐一進行分析，做到綜合應(yīng)用的層次。

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