三、案例分析題

　　1. 某國有獨資公司董事會成員有5人，其中4人是國家投資機構任命的干部，1人為職工代表。因該職工代表經常提意見，董事會投票決定撤掉該職工代表董事職務，在沒有合適人選前，董事會成員暫時為4人。另外，董事會決定設立一子公司，該子公司為有限責任公司，企業對此子公司投資100萬元。經介紹，該子公司決定與某鄉鎮企業合作開辦啤酒廠，該子公司投入資金180萬元，其中包括從銀行的貸款100萬元。由于生產的啤酒質次價高，幾乎無人問津。該子公司與某鄉鎮企業合謀假冒當地名牌啤酒，后被查獲，180萬元全部虧損，被債權人申請破產。 該子公司提出和解協議，經債權人會議通過，由人民法院審查認可。在和解期間，該子公司決定放棄原母公司對其的欠款50萬元，并且將自己的汽車無償轉讓給母公司。債權人知道后向法院舉報，要求宣告其破產。 要求：根據以上事實并結合法律規定，回答下列問題

　　(1)該國有獨資公司董事會目前的組成是否合法?并說明理由。

　　(2)該國有獨資公司是否應對子公司的全部債務承擔連帶責任?并說明理由。

　　(3)該子公司假冒當地名牌啤酒是何種行為?應負何種民事責任?

　　(4)債權人要求宣告該子公司破產的申請，能否得到法院的支持?并說明理由。

　　2. A上市公司注冊資本為10000萬元,2010年末經審計資產總額為50000萬元，經審計負債總額為30000萬元，企業2011年之前沒有擔保業務。 2011年A公司召開的董事會會議情形如下

　　(1)該公司共有董事7人，其中有1名是A公司的子公司B的董事。董事會有6人親自出席，其中包括B公司的董事。列席本次董事會的監事張某向會議提交另一名因故不能到會的董事出具的代為行使表決權的委托書，該委托書委托張某代為行使本次董事會的表決權。

　　(2)會議通過了A上市公司的子公司B向董事高某借款10萬元的決定。

　　(3)另外，董事會通過了一項與B公司簽訂房屋租賃合同的決定，經確認，除B公司的董事未參與表決外，剩余的5名董事全部通過。

　　(4)董事會會議結束后，以上所有決議事項均載入會議記錄，并由出席董事會會議的全體董事和列席會議的監事簽名后存檔。 A公司召開2011股東大會年會作出如下決議

　　(1)更換兩名監事。一是由公司財務負責人趙某代替張某出任該公司的監事;二是由公司職工代表王某代替公司職工代表楊某。

　　(2)單獨通過了兩筆對外擔保業務，一是向無關聯的企業提供擔保，擔保金額為500萬元，已知該企業資產總額為1000萬元，負債總額為865萬元;另外一筆提供的擔保額為2100萬元，已知該企業資產總額為1500萬元，負債總額為758萬元。

　　(3)決定從公司法定盈余公積金4000萬元中，提取1800萬元轉增公司資本。 要求：根據公司法律制度的規定，分析說明下列問題

　　(1)董事會出席人數是否符合規定?在董事會會議中張某是否能接受委托代為行使表決權?分別說明理由?

　　(2)董事會會議通過了A上市公司的子公司B向董事高某借款10萬元的決定是否合法?并說明理由。

　　(3)董事會通過了一項與B公司簽訂房屋租賃合同的決定是否合法?并說明理由。

　　(4)董事會會議記錄是否存在不當之處?并說明理由。

　　(5)股東大會會議決定更換兩名監事是否合法?并說明理由。

　　(6)股東大會會議通過的兩項擔保事項是否符合規定?并說明理由。

　　(7)股東大會會議決定將法定盈余公積金轉增資本是否合法?并說明理由。

　　3. 2010年3月1日，某會計師事務所受一家中外合資經營企業(下稱合營企業)的委托，對該企業2009年度的財務狀況進行審計，并為其出具《審計報告》。該會計師事務所指派的注冊會計師進駐合營企業之后，了解到以下情況

　　(1)合營企業系由美國的甲公司與內地的乙公司共同出資并于2008年9月30日正式注冊成立的公司。合資雙方簽訂的合資合同規定： ①合資企業投資總額為280萬美元，注冊資本為200萬美元，其中：甲公司出資110萬美元，占注冊資本的55%;乙公司出資90萬美元，占注冊資本的45%。 ②甲公司以收購境內乙公司所屬的丙國有企業的資產折合60萬美元，另以機器設備折合30萬美元和貨幣資金20萬美元出資;乙公司以建筑物和土地使用權折合80萬美元和貨幣資金10萬美元出資。 ③合資各方認繳的出資分二期進行，即自合資企業成立之日起3個月內，合資各方必須將除貨幣資金之外的其他出資投入合資企業;其余的貨幣資金則應于2009年9月30日之前繳付完畢。 ④合營企業采用有限責任公司的組織形式，擬建立股東會、董事會、監事會的組織機構;股東會為合營企業的最高權力機構、董事會為合營企業的執行機構、監事會為合營企業的監督機構。 ⑤合營企業的董事會由5名董事組成，其中：甲公司委派3名，乙公司委派2名。合營企業的董事長和副董事長均由甲公司委派。 ⑥企業以美元作為記賬本位幣，并規定會計報表按美元進行編報。

　　(2)甲公司與丙企業簽訂的收購協議規定： ①甲公司收購乙國有企業的資產，并將該資產作為其出資投入合營企業;收購價款總額為60萬美元，甲公司自合營企業正式注冊成立之日起3個月內，向乙公司支付36萬美元，其余24萬美元在1年內付清; ②甲公司用在中國境內設立的某中外合作經營企業因先行回收投資所得的60萬美元支付。

　　(3)合營企業成立之后，合營各方按照合營合同的規定，履行了第一期出資義務。在履行第二期出資義務時，甲公司則由乙公司作擔保向銀行貸款20萬美元繳付了出資;乙公司則由其母公司作擔保向銀行貸款10萬美元繳付了出資。甲公司依照與乙公司簽訂的收購協議于2008年12月28日向乙公司支付36萬美元，其余收購價款尚未支付。

　　(4)在合營企業經營期間，按照合營合同規定的組織機構進行管理，甲公司在合營企業中行使決策權。截至2009年12月31日止，合營企業稅后可分配利潤為人民幣360萬元。

　　(5)2010年2月，甲公司擬將其在合營企業所持股份轉讓給美國的丁公司，乙公司已表示同意。 要求：根據以上事實及有關規定，請分別回答以下問題

　　(1)合營企業注冊資本的數額是否符合有關規定?并說明理由。

　　(2)合營各方兩期繳付出資的行為是否符合有關規定?并說明理由。

　　(3)合營企業擬建立的組織機構是否符合有關規定?并說明理由。

　　(4)企業約定以美元作為記賬本位幣并且以美元編報會計報表是否合法?

　　(5)甲公司與丙企業簽訂的收購協議規定的支付收購價款的方式是否符合有關規定?并說明理由。

　　(6)甲公司用在中國境內設立的中外合作經營企業因先行回收投資所得的60萬美元支付收購價款是否符合有關規定?并說明理由。

　　(7)對出售資產的行為，丙企業應向其債權人履行何種法律義務?

　　(8)如果對截至2009年12月31日止合營企業稅后可分配利潤進行分配，并不考慮加權平均因素，甲公司和乙公司各應分配多少萬元?(保留小數點后1位數)

　　(9)甲公司在合營企業中能否取得決策權?并說明理由。

　　4. 2010年7月5日，A紡織廠(以下簡稱“A廠”)與B棉麻公司(以下簡稱“B公司”)簽訂了一份買賣合同。該合同約定：B公司向A廠供應50噸一級皮棉，總價款為人民幣130萬元;在合同簽訂之后30日內，由A廠先期以銀行承兌匯票的方式預付人民幣30萬元貨款;B公司在同年10月上旬一次向A廠交貨;A廠收到貨物并驗收合格后30日內一次向B公司付清余款;違約金為貨款總值的5%，計6.5萬元。與此同時，為了保證該買賣合同的履行，B公司要求A廠的控股投資公司即C紡織控股集團公司(以下簡稱“C公司”)就A廠依約履行付款義務提供擔保，A廠表示由C公司提供擔保較為困難，但可以找C公司在B公司所在城市的分公司提供擔保，B公司表示同意。于是，該分公司便與B公司簽訂了保證合同。該保證合同約定，該分公司保證A廠履行其與B公司簽訂的買賣合同約定的付款義務，如果A廠不履行義務，該分公司保證履行。經查，C公司并未授權分公司提供擔保。 2010年8月1日，A廠為履行先期預付貨款的義務，向B公司開出一張人民幣30萬元見票后定期付款的銀行承兌匯票。B公司收到該匯票后于同月8日向承兌行提示承兌，承兌行對該匯票審查之后，即于當日在匯票正面記載“承兌”字樣，簽署了承兌日期和簽章，同時記載付款期限為同年11月28日。B公司為支付D建筑公司(以下稱“D公司”)的工程費，于同月20日，將該匯票背書轉讓給了D公司。 2010年10月上旬，B公司依照上述買賣合同的規定向A廠一次交付貨物，并經A廠驗收，同年11月上旬，A廠向B公司提出：B公司交付的貨物不符質量要求，要求退貨;B公司聲稱其貨物不存在質量問題，不同意退貨;并要求A廠嚴格履行買賣合同，按時向B公司支付貨款。隨后，A廠以B公司交付的貨物不符質量要求為由，要求承兌行停止支付由其開出的人民幣30萬元的銀行承兌匯票。D公司在該匯票到期日請求承兌行付款時，該行拒絕付款，A廠亦拒絕向B公司支付貨款。 經調查證實：B公司交付A廠的貨物不存在質量問題，A廠之所以要求退貨，主要是因其生產的產品不適應市場的需要，積壓過多，銷售發生嚴重困難，因此決定停止生產經營，以便擇機轉產。因A廠未按時付款的行為，B公司遭受經濟損失10萬元。 2010年12月，A廠發現乙公司生產的提花布產品正在逐步打入某省。由于乙公司的產品質量好、價格合理，造成A廠產品的市場份額連續下降，A廠隨即召開董事會商討對策。 2011年1月，在A廠的董事會上，通過了兩項決議

　　(1)與該省銷售商簽訂協議，約定銷售商今后不得銷售乙公司的產品

　　(2)在近3個月，以低于成本的價格銷售本廠產品，待重新占領市場后，再恢復原價。 要求：根據上述事實及有關合同法、票據法律制度和反壟斷法的規定，回答下列問題

　　(1)A廠是否存在違約行為?并說明理由。

　　(2)B公司可否依據保證合同，要求C公司的分公司承擔違約責任及保證責任?并說明理由。

　　(3)承兌行可否拒絕支付D公司提示的銀行承兌匯票?并說明理由。

　　(4)D公司在其提示的匯票遭拒絕付款后，可以向哪些當事人行使追索權?

　　(5)因B公司遭受的經濟損失高于合同約定的違約金數額，B公司是否可以要求增加違約金數額?并說明理由。

　　(6)A廠擬定的約定銷售商不得銷售乙公司的產品的協議屬于什么性質的協議?并說明理由。

　　(7)如果不能提供正當理由，A廠擬定的以低于成本的價格銷售本公司產品的計劃是否合法?并說明理由。

　　(8)如果A廠董事會的兩項決議得以實施，A廠將承擔什么法律責任?

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