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　　簡答題

　　【案例1】(2012年)

　　中國某企業與外國某企業在中國境內擬共同投資設立一中外合資經營企業，雙方擬訂的合營企業協議中部分條款如下：(1)合營企業投資總額為900萬美元，注冊資本為400萬美元。其中，中方出資260萬美元，外方出資140萬美元，雙方一次繳清出資;(2)中方出資方式及數額：現金60萬美元、廠房作價100萬美元，場地使用權作價100萬美元;外方出資方式及數額：以合營企業財產作擔保從銀行取得的貸款70萬美元、工業產權作價70萬美元;(3)合營企業的董事長、副董搴長均由中方擔任;(4)合營企業的總經理由外方擔任。要求：

　　根據中外合資經營企業法律制度的規定，指出合營企業協議中不符合法律規定之處，并簡要說明理由。

　　【案例1答案】

　　(1)投資總額與注冊資本的比例不符合規定。根據規定，投資總額在300萬美元以上至1000萬(含1000萬)美元的，注冊資本至少應占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得低于210萬美元。在本題中，合營企業擬定投資總額為900萬美元，其注冊資本至少應為450萬美元。

　　(2)外方出資以合營企業財產作擔保不符合規定。根據規定，合營企業任何一方不得用以合營企業名義取得的貸款、租賃的設備或者其他財產以及合營者以外的他人財產作為自己的出資，也不得以合營企業的財產和權益或者合營他方的財產和權益為其出資提供擔保。

　　(3)合營企業的董事長、副董事長均由中方擔任不符合規定。根據規定，合營企業的董事長和副董事長由合營各方協商確定或者由董事會選舉產生，一方擔任董事長的，出他方擔任副董事長。

　　【案例2】(2011年)

　　中方甲公司擬與日本乙公司共同出資設立A中日合資經營企業(以下簡稱A企業)。甲公司為此擬訂了一份投資計劃。該計劃部分要點如下：

　　(1)A企業投資總額為1000萬美元，注冊資本為450萬美元。甲公司出資額為252萬美元，占注冊資本的56%。其中，現金出資98萬美元，通過其母公詞提供擔保向銀行貸款取得;其余的154萬美元以專利權作價出資，該專利權通過與他人簽訂專利權使用許可合同取得。

　　(2)甲公司分期繳納出資，其中第一期出資80萬美元，且在營業執照簽發之日起6個月內繳清。

　　(3)A企業設立董事會為最高權力機構，董事長由日方擔任，副董事長由中方擔任。經營管理機構中設總經理1人，副總經理2人。總經理由中方擔任且為A企業的法定代表人。

　　要求：

　　根據中外合資經營企業法律制度的規定，指出上述計劃中的不合法之處，并簡要說明理由。

　　【案例2答案】

　　(1)投資總額和注冊資本的比例不合法。根據規定，合營企業的投資總額在1000萬美元以上至1250萬美元以下的，注冊資本不得低于500萬美元。在本題中，投資總額為1000萬美元，注冊資本應不低于500萬美元，A企業的注冊資本僅為450萬美元，不合法。(或者，根據規定，注冊資本210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2倍。在本題中，A企業的注冊資本為450萬美元，投資總額不得超過900萬美元。)

　　(2)甲公司以專利使用權出資不合法。根據規定，合營各方按照合營合同的規定向合營企業認繳的出資，必須是合營者自己所有的現金、自己所有并且未設立任何擔保物權的建筑物、廠房、機器設備或者其他物料、工業產權、專有技術等。在本題中，甲公司用于出資的“專利”并非自己所有，而僅僅是通過與他人簽訂專利權使用許可合同取得的專利使用權。

　　(3)甲公司的出資期限不合法。根據規定，合營合同規定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認繳出資額的15%，并且應當自營業執照簽發之日起3個月內繳清。在本題中，投資計劃中擬訂甲公司第一期出資自營業執照簽發之日起6個月內繳清，不合法。

　　(4)由總經理擔任A企業的法定代表人不合法。根據規定，董事長是合營企業的法定代表人。

　　【案例3】(2010年)

　　甲、乙、丙擬設A有限合伙企業(以下簡稱A企業)。企業協議約定：甲為普通合伙人，以實物作價出資3萬元;乙、丙為有限合伙人，各以5萬元現金出資，丙自企業成立之日起2年內繳納出資;甲執行A企業事務，并由A企業每月支付報酬3000元;A企業定期接受審計，由甲和乙共同選定承辦審計業務的會計師事務所;A企業的盈利在丙未繳納5萬元出資前全部分配給甲和乙。

　　要求：

　　根據上述情況和《合伙企業法》的規定，分析回答下列問題：

　　(1)合伙協議可否約定每月支付甲3000元的報酬?簡要說明理由。

　　(2)合伙協議有關乙參與選擇承辦審計的會計師事務所的約定可否被視為乙在執行合伙企業事務?簡要說明理由。

　　(3)合伙協議可否約定A企業的利潤全部分配給甲和乙?簡要說明理由。

　　【案例3答案】

　　(1)合伙協議可以約定每月支付甲3000元的報酬。根據規定，有限合伙企業由普通合伙人執行合伙事務，執行事務合伙人可以要求在合伙協議中確定執行事務的報酬及報酬提取方式。

　　(2)不視為乙執行合伙企業事務。根據規定，有限合伙人參與選擇承辦有限合伙企業審計業務的會計師事務所，不視為執行合伙事務。

　　(3)合伙協議司以約定A企業的利潤全部分配給甲和乙。根據規定，有限合伙企業不得將全部利潤分配給部分合伙人;但是，合伙協議另有約定的除外。

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