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　　16[簡(jiǎn)答題]

　　甲、乙、丙共同出資設(shè)立了A有限責(zé)任公司(簡(jiǎn)稱A公司)，注冊(cè)資本總額為600萬(wàn)元。甲出資180萬(wàn)元，乙出資150萬(wàn)元，其中：機(jī)器設(shè)備評(píng)估作價(jià)出資100萬(wàn)元;丙以貨幣270萬(wàn)元出資。經(jīng)營(yíng)一段時(shí)間后，債權(quán)人張某請(qǐng)求A公司償還債務(wù)時(shí)，發(fā)現(xiàn)乙公司的機(jī)器設(shè)備實(shí)際價(jià)值為30萬(wàn)元，因此要求乙在其未出資本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，乙以其僅為名義股東而實(shí)際股東為丁為由拒絕承擔(dān)。

　　要求：根據(jù)上述內(nèi)容和《公司法司法解釋三》的規(guī)定，分別回答下列問(wèn)題：

　　(1)對(duì)于乙出資的機(jī)器設(shè)備的實(shí)際價(jià)值明顯低于其認(rèn)繳的出資的，甲乙丙應(yīng)如何承擔(dān)民事責(zé)任?說(shuō)明理由。

　　(2)如果乙公司出資的機(jī)器設(shè)備是因市場(chǎng)變化導(dǎo)致貶值的，張某請(qǐng)求乙補(bǔ)足出資的請(qǐng)求能否得到法院的支持?說(shuō)明理由。

　　(3)乙以其為名義股東而非實(shí)際出資人為由進(jìn)行抗辯，可否得到法院的支持?說(shuō)明理由。

　　參考解析：(1)乙應(yīng)該補(bǔ)足出資，不能補(bǔ)足的，甲和丙承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。 (2)如果乙公司出資的機(jī)器設(shè)備是因市場(chǎng)變化導(dǎo)致貶值的，張某的請(qǐng)求得不到法院的支持。根據(jù)規(guī)定，出資人以符合法定條件的非貨幣財(cái)產(chǎn)出資后，因市場(chǎng)變化或者其他客觀因素導(dǎo)致出資財(cái)產(chǎn)貶值，公司、其他股東或者公司債權(quán)人請(qǐng)求該出資人承擔(dān)補(bǔ)足出資責(zé)任的，人民法院不予支持。

　　【解析】股東在出資之時(shí)，出資財(cái)產(chǎn)的價(jià)值是足夠的;只是出資之后才因?yàn)槟承┛陀^因素而貶值。但此時(shí)與該股東沒(méi)有關(guān)系.股東主觀上并沒(méi)有“不履行出資義務(wù)”的意思，因此一般情況下該股東并不承擔(dān)補(bǔ)足責(zé)任。

　　(3)乙的抗辯理由不能得到法院的支持。根據(jù)規(guī)定，公司債權(quán)人以登記于公司登記機(jī)關(guān)的股東未履行出資義務(wù)為由，請(qǐng)求其對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，股東以其僅為名義股東而非實(shí)際出資人為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。名義股東根據(jù)上述規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任后，向?qū)嶋H出資人追償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。

　　17[簡(jiǎn)答題]

　　某股份有限公司董事會(huì)召開(kāi)會(huì)議，該次會(huì)議召開(kāi)的情況以及討論的有關(guān)問(wèn)題如下：

　　(1)股份公司董事會(huì)由7名董事組成，出席該次會(huì)議的董事有董事A、董事B、董事C、董事D，董事E因出國(guó)考察不能出席會(huì)議;董事F因參加人民代表大會(huì)不能出席會(huì)議，通過(guò)電話委托董事A代為出席并表決;董事G因病不能出席會(huì)議，委托董事會(huì)秘書(shū)H代為出席并行使表決權(quán)。

　　(2)根據(jù)總經(jīng)理的提名，出席本次董事會(huì)會(huì)議的董事討論并一致同意，聘任張某為公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，并決定給予張某年薪10萬(wàn)元。董事會(huì)會(huì)議還審議了公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置的方案，表決時(shí)，除董事B反對(duì)外，其他董事均表示同意。

　　(3)該次董事會(huì)會(huì)議記錄，由出席董事會(huì)會(huì)議的全體董事和列席會(huì)議的監(jiān)事簽名后存檔。

　　要求：根據(jù)以上的材料結(jié)合法律規(guī)定，回答下列問(wèn)題，并說(shuō)明理由。

　　(1)根據(jù)本題要點(diǎn)(1)所提示的內(nèi)容，出席該次董事會(huì)會(huì)議的董事人數(shù)是否符合規(guī)定?董事F和董事G委托他人出席該次董事會(huì)會(huì)議是否有效?

　　(2)根據(jù)本題要點(diǎn)(2)所提示的內(nèi)容，董事會(huì)通過(guò)的兩項(xiàng)決議是否符合規(guī)定?

　　(3)指出本題要點(diǎn)(3)的不規(guī)范之處。

　　參考解析：(1)首先，出席該次董事會(huì)會(huì)議的董事人數(shù)符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事會(huì)會(huì)議應(yīng)由過(guò)半數(shù)的董事出席方可舉行。其次，董事F電話委托董事A代為出席董事會(huì)會(huì)議不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事因故不能出席董事會(huì)會(huì)議時(shí)，可以書(shū)面委托其他董事代為出席，電話委托不符合規(guī)定。再次，董事G委托董事會(huì)秘書(shū)H出席董事會(huì)會(huì)議不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事因故不能出席董事會(huì)會(huì)議時(shí)，只能委托其他董事出席，而不能委托董事之外的人代為出席。 (2)首先，出席本次董事會(huì)會(huì)議的董事討論并一致通過(guò)的聘任財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人并決定其報(bào)酬的決議符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，該決議事項(xiàng)屬于董事會(huì)職權(quán)范圍的內(nèi)容。其次，批準(zhǔn)公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置的方案不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事會(huì)決議必須經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò);公司董事會(huì)由7人組成，董事B反對(duì)該事項(xiàng)后，實(shí)際只有3名董事同意，未超過(guò)全體董事的半數(shù)。

　　(3)董事會(huì)會(huì)議決議形成的會(huì)議記錄的簽名不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)會(huì)議所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。本題中監(jiān)事簽名不符合規(guī)定。

　　18[簡(jiǎn)答題]

　　2015年7月8日，甲、乙、丙擬共同出資設(shè)立一有限責(zé)任公司，并制定了公司章程，其有關(guān)要點(diǎn)如下：(1)本公司不設(shè)董事會(huì)，由甲擔(dān)任執(zhí)行董事并兼任經(jīng)理;(2)甲、丙各以貨幣100萬(wàn)元出資。首次出資均為50萬(wàn)元，其余出資均應(yīng)在公司成立之日起2年內(nèi)繳付;乙以房屋作價(jià)出資200萬(wàn)元，公司成立后一周內(nèi)辦理房屋產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。

　　2015年8月8日，甲、丙依約繳付了首次出資。10月8日，公司成立，10月12日，乙將房屋產(chǎn)權(quán)依約轉(zhuǎn)移給公司。2016年8月5日，甲履行了后續(xù)出資義務(wù)。2016年年底，公司取得可分配紅利100萬(wàn)元。

　　2017年1月10日，甲、乙、丙就100萬(wàn)元紅利的分配發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，此時(shí)丙尚未繳付剩余出資。經(jīng)查，乙作價(jià)出資的房屋實(shí)際價(jià)值僅為100萬(wàn)元。因公司的章程沒(méi)有約定紅利分配方法。甲、乙、丙分別提出了自己的主張：甲認(rèn)為應(yīng)按2：2：1的比例分配;乙認(rèn)為應(yīng)按1：2：1的比例分配;丙認(rèn)為應(yīng)按1：1：1的比例分配。

　　要求：根據(jù)《公司法》的規(guī)定，回答下列問(wèn)題：

　　(1)公司章程中約定的不設(shè)董事會(huì)是否符合法律規(guī)定?簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

　　(2)乙作價(jià)出資的房屋實(shí)際價(jià)值為100萬(wàn)元，低于公司章程所定的200萬(wàn)元，對(duì)此，甲、乙、丙應(yīng)如何承擔(dān)民事責(zé)任?

　　(3)對(duì)公司可分配的100萬(wàn)元紅利，甲、乙、丙應(yīng)按何種比例分配?簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

　　參考解析：(1)公司章程約定的不設(shè)董事會(huì)符合規(guī)定。有限責(zé)任公司股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的，可以設(shè)1名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。 (2)乙應(yīng)補(bǔ)足出資，甲、丙承擔(dān)連帶責(zé)任。有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際份額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額，公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。

　　(3)甲、乙、丙應(yīng)按照實(shí)繳出資比例(2：2：1)分配紅利。根據(jù)規(guī)定.公司彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn)，有限責(zé)任公司按照股東實(shí)繳的出資比例分配，但全體股東約定不按照出資比例分配的除外。

　　19[簡(jiǎn)答題]

　　2014年10月，甲、乙、丙、丁四人與A有限責(zé)任公司(以下簡(jiǎn)稱“A公司”)擬共同設(shè)立一家有限責(zé)任公司B公司，生產(chǎn)并銷售家用電器。投資各方商議：B公司注冊(cè)資本為500萬(wàn)元，其中，甲、乙以貨幣出資，丙以設(shè)備出資，丁以專利技術(shù)出資，A公司以土地使用權(quán)出資。

　　2014年12月，B公司成立。2015年1月，B公司召開(kāi)首次股東會(huì)議，設(shè)立了董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。2015年12月，B公司召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)，擬對(duì)下列事項(xiàng)進(jìn)行決議：更換公司現(xiàn)任經(jīng)理;本年度不提取任意公積金，現(xiàn)存法定公積金全部用于轉(zhuǎn)增公司注冊(cè)資本;將公司章程原來(lái)規(guī)定的“股東按出資比例行使表決權(quán)”修改為“平均行使表決權(quán)”。

　　2016年2月，A公司打算將其持有的B公司股權(quán)的一半直接轉(zhuǎn)讓給c公司，另一半轉(zhuǎn)讓給乙。

　　問(wèn)題：

　　(1)B公司在設(shè)立過(guò)程中，甲、乙、丙、丁四人與A公司商議的出資方式是否符合《公司法》的規(guī)定?哪些出資應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)?

　　(2)B公司首次股東會(huì)由誰(shuí)負(fù)責(zé)召集?

　　(3)B公司2015年12月召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)擬決議的事項(xiàng)是否符合《公司法》的規(guī)定?并說(shuō)明理由。

　　(4)A公司能否將其持有的B公司股權(quán)直接轉(zhuǎn)

　　讓給C公司和乙?并說(shuō)明理由。

　　參考解析：(1)甲、乙、丙、丁四人與A公司商議的出資方式符合《公司法》的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。 對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作價(jià)。所以，丙以設(shè)備出資，丁以專利技術(shù)出資，A公司以土地使用權(quán)出資，均要評(píng)估作價(jià)。

　　(2)有限責(zé)任公司，首次股東會(huì)會(huì)議由出資最多的股東召集和主持。

　　(3)①本年度不提取任意公積金，這一點(diǎn)符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司從稅后利潤(rùn)中提取法定公積金后，經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，還可以從稅后利潤(rùn)中提取任意公積金。所以，也可以經(jīng)股東會(huì)決議而不提取任意公積金。

　　②將公司章程原來(lái)規(guī)定的“股東按出資比例行使表決權(quán)”修改為“平均行使表決權(quán)”，這一點(diǎn)符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股東會(huì)會(huì)議可以修改公司章程。另外，股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán);但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

　　③更換公司現(xiàn)任經(jīng)理，這一點(diǎn)不符合規(guī)定。因?yàn)檫@是董事會(huì)的職權(quán)，本題中由股東會(huì)作出決議不符合規(guī)定。

　　④現(xiàn)存法定公積金全部用于轉(zhuǎn)增公司注冊(cè)資本，這一點(diǎn)也不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，法定公積金轉(zhuǎn)為資本時(shí)，所留存的該項(xiàng)公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的25%。題目中說(shuō)“法定公積金全部用于轉(zhuǎn)增公司注冊(cè)資本”，因此不符合規(guī)定。

　　【解析】對(duì)于法定公積金與任意公積金，法定公積金提取比例是稅后利潤(rùn)的10%，而任意公積金提取比例是公司自行決定。而且在轉(zhuǎn)增資本時(shí)，法定公積金有比例限制，即轉(zhuǎn)增后剩余法定公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊(cè)資本的25%;而任意公積金轉(zhuǎn)增資本沒(méi)有限制，可以全部轉(zhuǎn)增資本。

　　(4)A公司可以將其持有的B公司股權(quán)直接轉(zhuǎn)讓給乙，但是不能直接轉(zhuǎn)讓給C公司。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。所以可以直接轉(zhuǎn)讓給股東乙。

　　股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。所以不能直接轉(zhuǎn)讓給股東以外的C公司。

　　20[簡(jiǎn)答題]

　　甲、乙、丙、丁、戊擬發(fā)起設(shè)立A股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱A公司)，初步擬定的公司章程包括以下內(nèi)容：①公司不設(shè)董事會(huì)，由甲任執(zhí)行董事;乙擔(dān)任經(jīng)理;公司不設(shè)監(jiān)事會(huì)，由乙兼任公司的監(jiān)事。②股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)每年召開(kāi)1次年會(huì)。股東大會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事會(huì)不能履行或者不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)的，經(jīng)理應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)召集和主持。

　　A公司成立后經(jīng)營(yíng)順利，迅速發(fā)展，于2015年6月發(fā)行股票并上市交易。2016年一季度發(fā)生下列事項(xiàng)：

　　(1)公司召開(kāi)董事會(huì)，通過(guò)以下決議：①根據(jù)經(jīng)理丙的提名解聘財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人甲;②決定發(fā)行公司債券，責(zé)成董事乙準(zhǔn)備有關(guān)發(fā)行文件報(bào)送有關(guān)部門(mén)審批;③增選戊為公司董事，1年前戊曾因挪用公司財(cái)產(chǎn)被判刑6個(gè)月。

　　(2)該公司注冊(cè)資本15000萬(wàn)元人民幣，2015年度經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)為20000萬(wàn)元人民幣。公司自成立以來(lái)沒(méi)有發(fā)生虧損，已提取法定公積金累計(jì)額為8000萬(wàn)元，公司決定2016年不再提取法定公積金。

　　(3)公司董事丁決定將其持有的部分A公司股份轉(zhuǎn)讓給B公司。

　　要求：根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問(wèn)題，并說(shuō)明理由。

　　(1)公司的組織機(jī)構(gòu)設(shè)置是否符合規(guī)定?

　　(2)股東大會(huì)會(huì)議制度是否符合規(guī)定?

　　(3)A公司董事會(huì)通過(guò)的三項(xiàng)決議是否符合規(guī)定?

　　(4)A公司不提取法定公積金的做法是否符合規(guī)定?

　　(5)公司董事丁將其持有的A公司股份轉(zhuǎn)讓給B公司是否符合規(guī)定?

　　參考解析：(1)公司的組織機(jī)構(gòu)設(shè)置不符合規(guī)定。首先，不設(shè)立董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司必須設(shè)立董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)。 其次，乙兼任監(jiān)事不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事和高級(jí)管理人員不得兼任公司的監(jiān)事。

　　(2)股東大會(huì)會(huì)議制度不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司中，董事會(huì)不能履行或者不履

　　行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)的，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持;監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。

　　(3)①公司董事會(huì)通過(guò)的解聘公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人的決議符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司董事會(huì)可以行使的職權(quán)之一是根據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人。

　　②董事會(huì)通過(guò)發(fā)行公司債券的決議不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行公司債券應(yīng)當(dāng)由公司股東大會(huì)作出決議。

　　【解析】股份有限公司發(fā)行一般的公司債券，這是股東大會(huì)的一般決議;而發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，這才是股東大會(huì)的特別決議。

　　③增選戊為公司董事不符合規(guī)定。首先，選舉董事應(yīng)當(dāng)由公司股東大會(huì)作出決議;其次，因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年的不得擔(dān)任公司董事。

　　(4)A公司不提取法定公積金的做法符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的50%以上的，可不再提取。A公司法定公積金累計(jì)額已為8000萬(wàn)元，可不再提取。

　　(5)公司董事丁將其持有的A公司股份轉(zhuǎn)讓給B公司不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。2015年6月至2016年第一季度的時(shí)間不足一年，因此不得轉(zhuǎn)讓。

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