北京安通學校2008年中級經濟法輔導講義

　　第四章 外商投資企業法律制度

　　一、三種外商投資企業的概念

　　三種外商投資企業的概念中注意把握如下點：

　　1.三種外商投資企業都是由外商參與投資的“中國企業”，均具備中國國籍。

　　2.在中外合資與中外合作企業中，外商的出資主體與中方的出資主體不對等：外方——“外國的公司、企業和其他經濟組織或者個人”，中方——“中國的公司、企業或者其他經濟組織”，中方沒有“個人”。

　　3.合資企業是“股權式合營”——按照投資比例共擔風險、共負盈虧;合作企業是“契約式合營”——雙方通過合作企業合同約定各自的權利義務。

　　4.外商獨資企業，雖然稱做“獨資”企業，但并不意味著只有一個外商出資，可以是幾個外商共同出資。

　　二、三種外商投資企業的注冊資本與出資

　　(一)外商投資企業的注冊資本

　　1.注冊資本為合營各方“認繳”的出資額之和，而非實際交付的到位出資。(內資企業的注冊資本為實繳資本)

　　2.注冊資本中各方出資比例

　　(1)合資企業——外國合營者的投資比例不得低于25%。

　　(2)合作企業——具有法人資格的，外國合作者的投資比例不得低于25% ;不具有法人資格的，由對外經濟貿易主管部門確定 。

　　(3)外資企業——外方100% 。

　　3.合資企業增加注冊資本的程序：

　　(1)合營各方協商一致;

　　(2)董事會會議通過;

　　(3)報原審批機關批準;

　　(4)向原工商行政管理機關辦理變更登記手續。

　　4.合資企業投資總額與注冊資本的關系

　　(二)外商投資企業各方的出資方式

　　1.合營各方認繳的出資，必須是合營者自己所有的現金、自己所有并且未設立任何擔保物權的實物、工業產權、專有技術。

　　2.作為外國合營者出資的機器設備 或其他物料，必須符合三個條件：①為合營企業生產所必不可少的;②中國不能生產，或雖能生產，但價格過高或者技術性能和供應時間上不能保證需要的;③作價不得高于同類機器設備或其他物料當時國際市場價格。

　　3.作為外國合營者出資的工業產權或專有技術，必須符合下列條件之一：①能生產中國急需的新產品或出口適銷產品的;②能顯著改進現有產品性能、質量，提高生產效率的;③能顯著節約原材料、燃料、動力的。

　　4.外國合營者作為出資的機器設備、工業產權或專有技術，應經中國合營者的企業主管部門審查同意，報審批機關批準。

　　5.合營企業任何一方不得用以合營企業名義取得的貸款、租賃的設備以及合營者以外的他人財產作為自己的出資，也不得以合營企業的財產和權益或者合營他方的財產和權益為其出資提供擔保。

　　例：某外商在中國設立一外資企業。該外國投資者以機器設備、工業產權以及其在中國舉辦的其他外商投資企業獲得的人民幣利潤作為出資。

　　問：(1)該外國投資者的出資方式是否合法(2)其以工業產權作為出資應符合什么要求(3)其以機器設備作價出資應符合什么要求?

　　答：(1)該外國投資者的出資方式符合法律規定。(2)該外國投資者以工業產權作價出資時，必須符合下列要求：第一，外國投資者自己所有的;第二，能生產中國急需的新產品或者出口適銷產品的。該工業產權的作價應當與國際上通常的作價原則相一致，其作價金額不得超過外資企業注冊資本的20%。(3)以機器設備作價出資的該機器設備必須符合下列要求：第一，外商投資企業所必需的;第二，中國不能生產的，或者雖能生產，但在技術性能或者供應時間上不能保證需要的。

　　(三)外商投資企業各方的出資期限

　　(1)外商投資經營企業合營各方的出資期限的一般情況：

　　合營合同規定一次繳清出資的，合營各方應當從營業執照簽發之日起6個月內繳清。合營合同規定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認繳出資額的15%，并且應當在營業執照簽發之日起3個月內繳清。

　　(2)通過收購國內企業資產或者股權設立外商投資經營企業的外國投資者的出資期限：

　　①應當自合營企業營業執照頒發之日起3個月內支付全部購買金;

　　②對特殊情況需要延長支付者，經審批機關批準后，應當自營業執照頒發之日起6個月內支付購買總金額的60%以上，在1年內付清全部購買金，并按實際繳付的出資額的比例分配收益。

　　③對合營企業中控股的投資者，在其實際繳付的出資未達到其認繳的全部出資額之前，不得取得企業的決策權，不得將其在企業中的權益、資產以合并報表的方式納入該投資者的財務報表。

　　(3)中外合資經營企業合營企業的投資者應當按合同規定的比例和期限同步繳付認繳的出資額。因特殊情況不能同步繳付出資的，應報原審批機關批準，并按實際繳付的出資額比例分配收益。

　　例如：某外商投資企業的外國投資者，以收購國內某家企業資產的方式作為其出資，收購價款為180萬美元。1999年1月10日該外商投資企業營業執照頒發，到4月1日外國投資者已支付30萬美元，經審批機關批準可延長支付，則該外國投資者在1999年7月10日以前至少還應支付多少美元?

　　根據《外商投資企業法》，外商收購國內企業資產的，3個月內應一次付清;如延長的，6個月內付60%，一年付清，該外國投資者在1999年7月10日以前應付180×60%=108萬美元，扣除已付30萬美元，還需付78萬美元。

　　(四)“合作企業”外國合作者的投資回收

　　外國合作者的投資回收僅限于合作企業。

　　1.外國合作者先行回收投資的條件

　　(1)中外合作經營者在合作企業合同中約定合作期滿時，合作企業的全部固定資產無償歸中國合作者所有;

　　(2)對于稅前回收投資的，必須向財政稅務機關提出申請，并由財政稅務機關依法審查批準;

　　(3)外國合作者應在合作企業的虧損彌補之后，才能先行回收投資。

　　2.合作企業合同約定外國合作者先行回收投資的，并且投資已經回收完畢的，合作企業期限屆滿時不再延長。但外國合作者增加投資的，可以向審查批準機關申請延長合作期限。

　　例：根據中外合作經營企業法律制度的有關規定，中外合作者在合作企業合同中約定合作期限屆滿時，合作企業的全部固定資產歸中國合作者所有的，外國合作者在合作期限內可以先行回收投資，如果外國合作者申請在合作企業繳納所得稅前回收投資，必須經有關機關審查批準。該審查批準機關是( )。(2002年)

　　A.人民銀行 B.對外經濟貿易主管機關 C.財政稅務機關 D.工商管理機關

　　【答案】C

　　【解析】外國合作者先行回收投資的條件：(1)中外 合作經營者在合作企業合同中約定合作期滿時， 合作企業的全部固定資產無償歸中國合作者所 有;(2)對于稅前回收投資的，必須向財政稅務機 關提出申請，并由財政稅務機關依法審查批準;(3)外國合作者應在合作企業的虧損彌補之后，才能先行回收投資。

　　(五)合營、合作企業合營、合作各方出資轉讓

　　(1)合營企業

　　合營一方向第三者轉讓，則：1)須經合營他方同意;2)報審批機構批準;3)向登記機構辦理變更登記。合營一方轉讓其出資，合營他方有優先購買權。

　　(2)合作企業

　　合作各方相互轉讓或者向第三者轉讓其在合作企業中的全部或部分權利，則：1)須經合作他方書面同意;2)報審批機關批準;3)審批機關30日內決定批準與否。

　　三、外商投資企業的組織形式與組織機構

　　(一)組織形式

　　1.中外合資經營企業的組織形式是有限責任公司。

　　2.中外合作經營企業的組織形式：具有法人資格的，組織形式為有限責任公司;不具有法人資格的，合作各方為合伙關系。

　　3.外資企業的組織形式， 一般為有限責任公司，經批準也可以為其他責任形式。

2008年北京安通學校《中級經濟法》講義連載(16)

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