四、簡答題(本類題共3小題，每小題6分，共18分。)

　　56

　　2008年11月3日，某煤礦與某發電廠簽訂了一份煤炭購銷合同。合同約定：發電廠向煤礦購買100噸煤炭，單價是800元/噸，煤礦于11月25日交貨，發電廠于11月20日支付30 000元貨款，余款于收到煤炭后5日內支付;另外，雙方約定了金額為20 000元的定金條款，還約定若一方違約，應向對方支付50 000元違約金，11月4日，發電廠向煤礦支付了20 000元定金。11月10日，該煤礦發生重大安全事故，政府下令對該煤礦停業整頓。11月21日，煤礦向發電廠索要30 000元貨款，發電廠拒絕支付，煤礦遂明確表示停止交貨，雙方因此發生爭議。

　　問題：

　　(1)煤礦與發電廠約定的定金數額是否符合法律規定?并說明理由。

　　(2)煤礦發生重大安全事故后，發電廠可否停止支付貨款?并說明理由。

　　(3)發電廠在煤礦明確表示停止交貨后，可否單方面解除與簽訂的煤炭網合同?并說明理由。

　　(4)如果煤礦構成違約給發電廠帶來損失，發電廠可否要求煤礦返回定金并且支付違約金?并說明理由。

　　參考解析：

　　(1)約定的定金數額不符合規定。根據規定，定金的數額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%。本題中，合同標的是80000元，定金數額是20000元，超過了20%，不符合規定。

　　(2)發電廠可以停止支付貨款。根據規定，應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：①經營狀況嚴重惡化;②轉移財產、抽逃資金，以逃避債務;③喪失商業信譽;④有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。本題中，發電廠應當先支付30000元貨款，但是煤礦發生重大安全事故，此時先履行義務一方可以行使不安抗辯權，而暫時中止履行。

　　(3)發電廠可以解除合同。根據規定，在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務，此時對方當事人可以主張解除合同。

　　(4)發電廠不能要求煤礦返回定金并且支付違約金。根據規定，當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。所以這二者不能并用。(P284)

　　【答案解析】

　　【該題針對“(2015年)定金的相關規定,(2015年)合同權利義務的終止及其法律后果,(2015年)違約責任的有關規定”知識點進行考核】

　　57

　　2010年6月宏基房地產開發公司以該公司的房地產作抵押，向本地某商業銀行提出貸款申請(商業銀行的某信貸人員的父親在宏基公司擔任高管)，商業銀行經審核后，向其發放了2億元抵押貸款。該行當月資本余額為17.9億元人民幣。2012年10月房地產開發公司因經營虧損瀕臨破產，商業銀行的貸款已無法收回，并嚴重影響存款人的利益。2012年底該商業銀行被銀監會決定接管。

　　要求：根據《商業銀行法》的有關規定，回答下列問題：

　　(1)商業銀行能否向房地產開發公司發放抵押貸款?說明理由。

　　(2)商業銀行向房地產開發公司發放2億元人民幣貸款是否合法?說明理由。

　　(3)銀監會對該商業銀行的接管決定是否符合規定?接管后，該銀行的債權債務主體是否發生變化?

　　參考解析：

　　(1)可以。《商業銀行法》禁止商業銀行向關系人發放信用貸款，并不禁止向關系人發放擔保貸款。只是發放擔保貸款的條件不得優于其他借款人同類貸款的條件。

　　(2)不合法。根據規定，對同一借款人的貸款余額與商業銀行資本余額的比例不得超過10%。該商業銀行向房地產開發公司發放2億元人民幣貸款已超過其資本余額的10%。

　　(3)符合規定。根據規定，商業銀行已經或者可能發生信用危機，嚴重影響存款人的利益時，國務院銀行業監督管理機構可以對該銀行實行接管。被接管的商業銀行的債權債務關系不因接管而變化。(P160)

　　【答案解析】

　　【該題針對“(2015年)商業銀行貸款業務規則,(2015年)商業銀行的設立、變更、接管和終止”知識點進行考核】

　　58

　　甲、乙、丙共同出資設立了A有限責任公司(簡稱A公司)，注冊資本總額為600萬元。甲出資180萬元，乙出資150萬元，其中：機器設備評估作價出資100萬元;丙以貨幣270萬元出資。

　　經營一段時間后，債權人張某請求A公司償還債務時，發現乙公司的機器設備實際價值為30萬元，因此要求乙在其未出資本息范圍內承擔補充賠償責任，乙以其僅為名義股東，實際股東為丁為由拒絕承擔。

　　要求：根據上述內容和《公司法司法解釋三》的規定，分別回答下列問題：

　　(1)對于乙出資的機器設備的實際價值明顯低于其認繳的出資的，甲乙丙應如何承擔民事責任?說明理由。

　　(2)如果乙公司出資的機器設備是因市場變化導致貶值的，張某請求乙補足出資的請求能否得到法院的支持?說明理由。

　　(3)乙以其為名義股東而非實際出資人為由進行抗辯，可否得到法院的支持?說明理由。

　　參考解析：

　　(1)乙應該補足出資，不能補足的，甲和丙承擔連帶責任，但甲和丙承擔責任后可以向乙追償。根據規定，有限責任公司成立后，發現作為設立公司出資的非貨幣財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額，公司設立時的其他股東承擔連帶責任。但是，公司的發起人承擔責任后，可以向被告股東追償。

　　(2)如果乙公司出資的機器設備是因市場變化導致貶值的，張某的請求得不到法院的支持。根據規定，出資人以符合法定條件的非貨幣財產出資后，因市場變化或者其他客觀因素導致出資財產貶值，公司、其他股東或者公司債權人請求該出資人承擔補足出資責任的，人民法院不予支持。

　　(3)乙的抗辯理由不能得到法院的支持。根據規定，公司債權人以登記于公司登記機關的股東未履行出資義務為由，請求其對公司債務不能清償的部分在未出資本息范圍內承擔補充賠償責任，股東以其僅為名義股東而非實際出資人為由進行抗辯的，人民法院不予支持。名義股東根據上述規定承擔賠償責任后，向實際出資人追償的，人民法院應予支持。(P44)

　　【答案解析】

　　【該題針對“(2015年)有限責任公司的設立”知識點進行考核】

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