考點四　建設工程合同管理和信息管理

　　(一)委托合同的特征

　　委托合同是指當事人雙方約定一方委托他人處理事務，他人同意為其處理事務的協議。在委托合同關系中，委托他人為自己處理事務的人稱委托人，接受委托的人稱受托人。

　　(1)委托合同的標的是勞務;

　　(2)委托合同是諾成、非要式合同;

　　(3)委托合同是雙務合同;

　　(4)委托合同可以是有償的，也可以是無償的。一般說來，委托他人辦理營利性事務，以有償為宜;而委托他人辦理非營利性事務，以無償為宜。商務委托應為有償，普通民事委托則可無償。合同是否有償，依法律的規定或雙方當事人的約定。

　　【例16·單選題】下列關于委托合同的特征說法不正確的是(　　)。

　　A.委托合同的標的是勞務

　　B.委托合同是諾成、要式合同

　　C.委托合同是雙務合同

　　D.委托合同是有償的、也可以是無償的

　　【答案】B

　　【解析】委托合同是諾成、非要式合同，所以B項錯誤。

　　(二)建設工程監理合同應具備的條款結構

　　建設工程監理合同是委托任務履行過程中當事人雙方的行為準則，因此內容應全面、用詞要嚴謹。合同條款的組成結構包括：

　　(1)合同內所涉及的詞語定義和遵循的法規;

　　(2)監理人的義務;

　　(3)委托人的義務;

　　(4)監理人的權利;

　　(5)委托人的權利;

　　(6)監理人的責任;

　　(7)委托人的責任;

　　(8)合同生效、變更與終止;

　　(9)監理報酬;

　　(10)其他;

　　(11)爭議的解決。

　　(三)建設工程監理合同雙方的權利和義務

　　1.委托人的權利

　　(1)委托人有選定工程總承包人，以及與其訂立合同的權利。

　　(2)委托人有對工程規模、涉及標準、規劃設計、生產工藝設計和設計使用功能要求的認定權，以及對工程設計變更的審批權。

　　(3)監理人掉換總監理工程師需事先經委托人同意。

　　(4)委托人有權要求監理人提供監理月報及監理業務范圍內的專項報告。

　　(5)當委托人發現監理人員不按監理合同履行監理職責，或與承包人串通給委托人或工程造成損失的，委托人有權要求監理人更換監理人員，直到解除合同并要求監理人承擔相應的賠償責任或連帶賠償責任。

　　2.委托人的義務

　　(1)委托人在監理人開展監理業務之前應向監理人支付預付款。

　　(2)委托人應當負責工程建設的所有外部關系的協調，為監理工作提供外部條件，如將部分或全部協調工作委托監理人承擔，則應在專用條款中明確委托的工作和相應的報酬。

　　(3)委托人應當在雙方約定的時間內免費向監理人提供與工程有關的為監理工作所需要的工程資料。

　　(4)委托人應當在專用條款約定的時間內，就監理人書面提交并要求做出決定的一切事宜做出書面決定。

　　(5)委托人應當授權一名熟悉工程情況、能在規定時間內做出決定的常駐代表(在專用條款中約定)，負責與監理人聯系，委托人更換常駐代表，要提前通知監理人。

　　(6)委托人應當將授予監理人的監理權利，以及監理人主要成員的職能分工、監理權限，及時書面通知已選定的合同承包人，并在與第三人簽訂的合同中予以明確。

　　(7)委托人應當在不影響監理人開展監理工作的時間內提供如下資料：

　　①與本工程合作的原材料、構配件、配合單位的名錄;

　　②提供與本工程有關的協作單位、配合單位的名錄。

　　(8)委托人應免費向監理人提供辦公用房、通信設備、監理人員工地住房及合同專用條件約定的設備。對監理人自備的設備給予合理的經濟補償(補償金額一設施在工程使用時間占折舊年限的比例×設施原值+管理費)。

　　(9)根據情況需要或雙方約定，由委托人免費向監理方提供其他人員，應在監理合同專用條件中予以明確。

　　3.監理人的權利

　　監理人在委托人委托的工程范圍內，享有以下權利：

　　(1)選擇工程總承包人的建議權。

　　(2)選擇工程分包人的認可權。

　　(3)對工程建設有關事項包括工程規模、設計標準、規劃設計、生產工藝設計和使用功能要求，向委托人的建議權。

　　(4)對工程設計中的技術問題，按照安全和優化的原則，向設計人提出建議;提出的建議可能會提供工程造價或延長工期.應當事先征得委托人的同意。當發現工程設計不符合國家頒布的設計工程質量標準或設計合同約定的質量標準時，監理人應當書面報告委托人并要求設計人更正。

　　(5)審批工程施工組織設計和技術方案，按照保質量、保工期和降低成本的原則，向承包人提出建議，并向委托人提出書面報告。

　　(6)主持工程建設有關協作單位的組織協調，重要協調事項應當事先向委托人報告。

　　(7)征得委托人同意，監理人有權發布開工令、停工令、復工令，但應當事先向委托人報告。

　　(8)工程上使用的材料和施工質量的檢驗權。

　　(9)工程施工進度的檢查、監督權，以及工程實際竣工日期提前或超過工程施工合同規定的竣工期限的簽認權。

　　(10)在工程施工合同約定的工程價格范圍內，工程款支付的審核和簽認權，以及工程結算的復核確認權與否決權。未經總監理工程師簽字確認，委托人不支付工程款。

　　4.監理人的義務

　　(1)監理人按合同約定派出監理工作需要的監理機構及監理人員。

　　(2)監理人在履行本合同的義務期問，應認真勤奮地工作，為委托人提供與其水平相適應的咨詢意見，公正維護各方面的合法利益。

　　(3)監理人使用委托人提供的設施和物品屬委托人的財產。在監理工作完成或中止時，應將其設施和剩余的物品按合同約定的時間和方式移交委托人。

　　(4)在合同期內和合同終止后，未征得有關方同意，不得泄露與本工程、本合同業務有關的保密資料。

　　5.委托監理合同雙方的責任

　　(1)監理人責任

　　①監理人的責任期即委托監理合同有效期。

　　②監理人在責任期內，應當履行約定的義務。

　　③監理人對承包人違反合同規定的質量和要求完工(交貨、交圖)時限，不承擔責任。

　　④監理人向委托人提出賠償要求不能成立時，監理人應當賠償由于該賠償所導致委托人的各種費用支出。

　　(2)委托人責任

　　①委托人應當履行委托監理合同約定的義務，如有違反則應當承擔違約責任，賠償給監理人造成的經濟損失。

　　②監理人處理委托業務時，非因監理人原因受到損失的，可向委托人要求補償損失。

　　③委托人如果向監理人提出賠償的要求不能成立，則應當補償由于該索賠所導致監理人的各種費用支出。

　　【例17·多選題】監理人在委托人委托的工程范圍內，享有的權利有(　　)。

　　A.監理人按合同約定派出監理工作需要的監理機構及監理人員

　　B.選擇工程總承包人的建議權

　　C.監理工作完成或中止時，應將其設施和剩余的物品按合同約定的時間和方式移交委托人

　　D.監理人在履行本合同的義務期間，應認真勤奮地工作

　　E.選擇工程分包人的認可權

　　【答案】BE

　　【解析】本題考查監理人的權利。選項ACD都屬于監理人的義務。

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