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知識產(chǎn)權(quán)法備考指南(一)

    知識產(chǎn)權(quán)法是民法的一個重要組成部分,也是一個相對獨立的領(lǐng)域。它既有與民法相同的共性,也有其所深蘊的個性。知識產(chǎn)權(quán)法與經(jīng)濟、文化、科學(xué)、技術(shù)、教育的發(fā)展及其對外交流密切相連,這決定著其與時俱進的特性。眾所周知:為了推動我國知識經(jīng)濟的發(fā)展,為了適應(yīng)加入世界貿(mào)易組織的新需要,近兩年來,我國《專利法》、《著作權(quán)法》、《商標(biāo)法》先后修改。為了便于考生及時了解三法的修改動態(tài),本文主要對三法的修改要點加以總結(jié),希望能起到拾遺補缺的作用,有助于考生復(fù)習(xí)迎考。

    2001年,我國加入世界貿(mào)易組織,該組織是于1995年1月1日起正式開始運作的,世界貿(mào)易組織所管轄的協(xié)定和決議有若干,其中與知識產(chǎn)權(quán)保護聯(lián)系最密切的是《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)包括冒牌貨貿(mào)易協(xié)定》(英文簡寫為TRIPS,下文簡稱為《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》)。該協(xié)議涉及商標(biāo)權(quán)的保護、專利權(quán)的保護、對工業(yè)品外觀設(shè)計的保護、對原產(chǎn)地標(biāo)記的保護、對集成電路布圖設(shè)計的保護、對著作權(quán)的保護及禁止不正當(dāng)競爭。我國此次《專利法》《著作權(quán)法》《商標(biāo)法》三法的修改也是以《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》的要求為最低要求的。

    2000年8月25日全國人大常委會通過了專利法的第二修正案(第一修正案于1992年9月4日通過。)。專利法修正后,在第一條立法宗旨上把原來的“促進科學(xué)技術(shù)的發(fā)展”改成了“促進科學(xué)技術(shù)的進步與創(chuàng)新”。與此精神相適應(yīng),專利法還作了如下修改。

    (一)取消全民所有制單位對專利權(quán)“持有”的規(guī)定。修改后的專利法取消了專利權(quán)依據(jù)單位的性質(zhì)分為持有和所有。持有專利權(quán)的全民所有制單位對專利發(fā)明沒有完全的處分權(quán),在轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或?qū)@麢?quán)時必須經(jīng)上級主管機關(guān)批準(zhǔn)等限制性規(guī)定。根據(jù)新的專利法,國有企事業(yè)單位作為市場經(jīng)濟競爭的主體,在申請專利和取得專利的權(quán)利義務(wù)方面將與非國有企事業(yè)單位享受同等待遇。為與本修改的精神一致,專利法中關(guān)于合作完成的發(fā)明(見新專利法第八條)、申請權(quán)或?qū)@麢?quán)的轉(zhuǎn)讓(見新專利法第十條)、計劃許可(見新專利法第十四條)的條文等作了相應(yīng)修改。

    (二)職務(wù)發(fā)明的界定更為合理,有利于進一步調(diào)動科技人員的技術(shù)創(chuàng)新的積極性。我國1984年專利法對界定職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造規(guī)定了兩個標(biāo)準(zhǔn):一是執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的發(fā)明創(chuàng)造;二是主要是利用本單位的物質(zhì)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。修改后的專利法第六條引入合同優(yōu)先原則,允許科技人員和單位通過合同約定發(fā)明創(chuàng)造的歸屬。這表明根據(jù)修改后的專利法,對主要是利用單位的物質(zhì)條件完成的發(fā)明創(chuàng)造,發(fā)明人按照事先約定向單位返還資金或交納使用費的,可不作為職務(wù)發(fā)明。

    (三)明確對職務(wù)發(fā)明人應(yīng)當(dāng)給予獎勵和報酬。1984年專利法第十六條規(guī)定:專利權(quán)授予后或?qū)嵤┖螅瑔挝粦?yīng)當(dāng)分別對職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造人給予獎勵。根據(jù)本次專利法修正案,發(fā)明創(chuàng)造專利實施后,單位根據(jù)其推廣應(yīng)用的范圍和取得的經(jīng)濟效益,對發(fā)明人或者設(shè)計人應(yīng)當(dāng)給予報酬。即變“應(yīng)當(dāng)給予獎勵”為“應(yīng)當(dāng)給予報酬”,這有利于更好鼓勵發(fā)明創(chuàng)造。

    (四)增加了有關(guān)許諾銷售的規(guī)定。根據(jù)《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》,專利分為產(chǎn)品專利和方法專利。產(chǎn)品專利的專利權(quán)人有權(quán)禁止他人制造、使用、許諾銷售、銷售、進口該產(chǎn)品;方法專利權(quán)人有權(quán)禁止別人使用該方法、制造、許諾銷售、銷售、使用、進口由該方法直接制造的產(chǎn)品。我國專利法在這方面與《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》的唯一差別是沒有許諾銷售的規(guī)定,這是指專利權(quán)人有權(quán)禁止他人進行一些銷售前的推銷或促銷行為,使其能將侵權(quán)行為消除在萌芽狀態(tài)的規(guī)定。為強化保護和與《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》一致,本次專利法修正案對此作了補充規(guī)定。(見新專利法第十一條)

   (五)規(guī)定制止非法產(chǎn)品的“合法”使用。根據(jù)原專利法第六十二條,善意第三人使用、銷售侵犯專利產(chǎn)品的行為屬于侵權(quán)的例外。盡管這種考慮有其合理的成分,但給侵權(quán)人尋求非法產(chǎn)品的“合法”使用造成可乘之機,與國際慣例不一致。修改后的專利法一方面明確規(guī)定善意第三人使用、許諾銷售、銷售侵權(quán)產(chǎn)品是侵權(quán)行為,另一方面也通情達理的規(guī)定,能證明其產(chǎn)品的合法來源的,不承擔(dān)賠償責(zé)任(見新專利法第六十三條)。為此,本規(guī)定能在一定程度上堵塞侵權(quán)人利用原專利法合法推銷其侵權(quán)產(chǎn)品的漏洞,使任何人在已知、或有充分理由應(yīng)知某產(chǎn)品是侵權(quán)產(chǎn)品時不得繼續(xù)從事任何經(jīng)營行為,進而強化了保護的力度。

   (六)增加了訴前臨時措施。我國執(zhí)法程序中原無這種訴前可以責(zé)令停止有關(guān)行為的制度,為了有效保護專利權(quán),與《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》保持一致,修正后的專利法第六十一條規(guī)定:專利權(quán)人或者利害關(guān)系人有證據(jù)證明他人正在實施或者即將實施侵犯其專利權(quán)的行為,如不及時制止將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害時,可以在起訴前向人民法院申請采取責(zé)令停止有關(guān)行為和財產(chǎn)保全的措施。人民法院處理前款申請,適用《中華人民共和國民享訴訟法》第九十三條至第九十六條和第九十九條的規(guī)定。

    (七)增加了侵權(quán)培償額計算的規(guī)定。為了使專利權(quán)人困侵權(quán)行為受到的實際損失能夠得到合理賠償,修正后的專利法第六十條明確規(guī)定,侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額,按照專利權(quán)人因被侵權(quán)所受到的損失或者侵權(quán)人因侵權(quán)獲得的利益確定;被侵權(quán)人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以去確定的,參照該專利許可使用費的倍數(shù)合理確定。

    (八)明確省、自治區(qū)、直轄市人民政府管理專利工作的職能。修正后的專利法第三條增加規(guī)定:“省、自治區(qū)、宜轄市人民政府管理專利工作的部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的專利管理工作”,以加強專利的行政管理和行政執(zhí)法工作。

    (九)發(fā)揮行政執(zhí)法優(yōu)勢,理順處理侵權(quán)糾紛和行政執(zhí)法的關(guān)系,使之符合世界貿(mào)易組織的有關(guān)規(guī)定。首先,修正后的專利法第五十七條明確規(guī)定地方管理專利工作的部門有權(quán)對是否侵犯專利權(quán)進行認(rèn)定。認(rèn)定侵權(quán)行為成立的,可以責(zé)令侵權(quán)人立即停止侵權(quán)行為。當(dāng)事人不服的,可以依照行政訴訟法向人民法院起訴;侵權(quán)人期滿不起訴又不停止侵權(quán)行為的,管理專利工作的部門可以申請人民法院強制執(zhí)行。但對損害賠償,本次修改明確規(guī)定:管理專利工作的部門僅依當(dāng)事人的請求進行調(diào)解,不作處理決定。調(diào)節(jié)不成的,當(dāng)事人可以依照民事訴訟法向人民法院起訴。其次,修正后的專利法第五十八條、第五十九條加強了管理專利工作的部門維護市場秩序的職能。如第五十八條增加規(guī)定管理專利工作的部門有權(quán)查處假冒他人專利,責(zé)令改正并于公告,沒收違法所得,處以罰款。第五十九條授權(quán)管理專利工作的部門有權(quán)查處冒充專利產(chǎn)品和專利方法的行為,責(zé)令改正并予公告,處以罰款。

    (十)修正后的專利法第二十條明確規(guī)定提交專利國際申請(PCT)的法律依據(jù)。

    (十一)修正后的專利法取消專利撤銷程序,簡化了流程。

    (十二)修正后的專利法規(guī)定實用新型和外觀設(shè)計的復(fù)審和無效由法院終審。我國1984年專利法規(guī)定:對實用新型和外觀設(shè)計專利申請的確權(quán)和宣告無效,專利復(fù)審委員會的決定是終局決定。為充分保護當(dāng)事人的合法權(quán)益,并與《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》一致,修正后的專利法規(guī)定對實用新型和外觀設(shè)計專利申請的確權(quán)和宣告無效均由人民法院終審,即和專利的待遇相同(見新專利法第四十一條)。

    (十三)規(guī)定專利權(quán)人有權(quán)禁止他人未經(jīng)其允許進行許諾銷售行為(見新專利法第十一條)。

    (十四)完善了授予專利強制許可的條件。我國有合理條件強制許可、公共利益強制許可和依存專利強制許可。對于要求依存專利強制許可的條件,我國專利法規(guī)定是“后一發(fā)明比前一發(fā)明先進”,而《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》要求的是“后一發(fā)明比前一發(fā)明具有顯著經(jīng)濟效益的重大技術(shù)進步”。鑒于后者更透明和便于操作,本次修正作了與《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議》一致的修改(見新專利法第五十條)。關(guān)于強制許可的其他一些限制性條件,例如:給予實施強制許可的決定應(yīng)當(dāng)根據(jù)強制許可的理由規(guī)定實施的范圍和時間。強制許可的理由消除并不再發(fā)生時,應(yīng)當(dāng)終止強制許可等,在修正前,是放在專利法實施細(xì)則中規(guī)定的,為理順關(guān)系,這些內(nèi)容被移入修正后的專利法中(見新專利法第五十二條)。

    (十五)明確國務(wù)院專利行政部門應(yīng)當(dāng)及時審結(jié)申請案件。為監(jiān)督國家知識產(chǎn)權(quán)局及時審結(jié)案件,修正后的專利法第二十一條和第四十六條對此作了規(guī)定。根據(jù)第二十一條,國務(wù)院專利行政部門及其復(fù)審委員會應(yīng)當(dāng)按照客觀、公正、準(zhǔn)確、及時的要求,依法處理有關(guān)專利的申請和請求。

    (十六)明確管理專利工作的部門不得參與專利產(chǎn)品的經(jīng)營活動,從嚴(yán)要求專利工作隊伍。修正后的專利法第六十六條調(diào)整加規(guī)定:后理專利工作的部門不得參與向社會推薦專利產(chǎn)品等經(jīng)營活動。并對違法違紀(jì)者規(guī)定了紀(jì)律和法律懲處(見新專利法第十九條、第六十七條。)

    (十七)簡化轉(zhuǎn)讓專利權(quán)和向外國申請專利的手續(xù)。一是規(guī)定了轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的合同經(jīng)專利局登記后即生效,公告不再是該合同生效的條件(見新專利法第十條)。二是刪除了關(guān)于我國單位或個人向外國申請專利應(yīng)經(jīng)國務(wù)院有關(guān)主管部門同意的規(guī)定。

    (十八)本次修正案還對外觀設(shè)計的專利性條件(見新專利法第二十二條)、專利權(quán)的生效日期(見新專利法第三十九條、第四十條)、訴訟時效(見新專利法第六十二條)等作了修改和調(diào)整。

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