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　　第四章、公司法

　　一、公司法概述、

　　公司的特征：(1)公司是股權(quán)式企業(yè)。 (2)公司實行有限責(zé)任。公 (3)嚴(yán)格地法定性。

　　公司的權(quán)利和義務(wù)

　　公司的基本權(quán)利是法人財產(chǎn)權(quán)和經(jīng)營自主權(quán)。公司享有由股東投資形成的全部法人財產(chǎn)權(quán)，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事責(zé)任。公司有權(quán)設(shè)立子公司、分公司，也可以向其他公司投資，并以此為限承擔(dān)責(zé)任。但受到累計投資額限額的限制，即累計轉(zhuǎn)投資不得超過公司凈資產(chǎn)的50%，但是投資后接受被投資公司以利潤轉(zhuǎn)增為資本的增加額不在此內(nèi)。

　　公司的設(shè)立。公司設(shè)立的方式和原則，主要有：(1)自由設(shè)立，即放任主義。 (2)特許設(shè)立，即特許主義，指特殊批準(zhǔn)或特別法令規(guī)定而設(shè)立。(3)核準(zhǔn)設(shè)立，即許可主義。 (4)準(zhǔn)則設(shè)立，又稱準(zhǔn)則主義。我國《公司法》規(guī)定公司的設(shè)立采取準(zhǔn)則設(shè)立方式和準(zhǔn)則主義原則。(考試熱點：此處在近三年的自學(xué)考試試題中都涉及過，望引起考生注意。)

　　公積金和公益金。

　　公司分配當(dāng)年稅后利潤時，應(yīng)提取利潤的10%列入公司法定公積金;公司法定公積金金額累計達(dá)公司注冊資本的50%以上，不再提取。公司提取法定公積金后，經(jīng)股東會議決議，還可提取任意公積金。股份有限公司股票發(fā)行的溢價款應(yīng)列為公司資本公積金。公司的公積金用于彌補公司的虧損，擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)增公司資本。公司分配當(dāng)年稅后利潤時，應(yīng)提取利潤的5%-10%列入公司法定公益金。它用于本公司職工的集體福利。(應(yīng)注意此處的提取順序、比例和用途。)

　　公司債券。

　　(1)公司債券是指公司依照法定程序發(fā)行的，約定在一定期限還本付息的有價證券。

　　(2)公司債券的發(fā)行主體只能是股份有限公司、國有獨資公司和兩個以上的國有企業(yè)或者其他國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。

　　(3)公司發(fā)行債券必須具備的條件有：

　　①股份有限公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣3000萬元;有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣6000萬元;

　　②累計債券總額不超過公司凈產(chǎn)值的40%;

　　③最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息;

　　④籌集資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策;

　　⑤債券的利率不得超過國務(wù)院限定的利率水平;

　　⑥國務(wù)院規(guī)定的其他條件。

　　(4)有下列情形之一的，不得再次發(fā)行公司債券：

　　①前一次發(fā)行的公司債券尚未募足的;

　　②對已發(fā)行的公司債券或者其債券有違約或者遲延支付本息的事實，且仍處于繼續(xù)狀態(tài)的。

　　(5)公司債券集資的用途：發(fā)行公司債券籌集的資金，必須用于審批機關(guān)批準(zhǔn)的用途，不得用于彌補虧損和非生產(chǎn)性開支。

　　(6)發(fā)行公司債券應(yīng)向國務(wù)院證券管理部門報批，發(fā)行規(guī)模由國務(wù)院確定。(注意公司債券的發(fā)行主體的限制和條件。)

　　二、有限責(zé)任公司

　　* 有限責(zé)任公司是指兩個以上股東共同出資，股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。

　　* 有限責(zé)任公司的設(shè)立：

　　設(shè)立條件：

　　(1)股東符合法定人數(shù)50人以下。

　　(2)股東出資達(dá)到法定資本總額，即法律所要求的各類有限責(zé)任公司的最低限額資本金總額。修改前的公司法規(guī)定：

　　①以生產(chǎn)經(jīng)營為主的公司不得少于50萬元;

　　②以商品批發(fā)為主的公司不得少于50萬元;

　　③以商業(yè)零售為主的公司不得少于30萬元;

　　④科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司不得少于10萬元。

　　修改后的《公司法》降低公司設(shè)立門檻，使設(shè)立公司更加簡便，鼓勵投資創(chuàng)業(yè)。

　　有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足;其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。(第26條)

　　有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。(第26條)

　　一人有限責(zé)任公司的注冊資本的最低限額為人民幣十萬元。

　　(3)股東共同制定章程。設(shè)立公司必須依法制定公司章程，它是公司的自治規(guī)范，對公司、股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理等都具有約束力。

　　(4)有公司的名稱和組織機構(gòu)。

　　(5)有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。(注意設(shè)立條件)。

　　* 有限責(zé)任公司的資本制度

　　《原公司法》規(guī)定，“有限責(zé)任公司的資本是全體股東出資額的總和，經(jīng)登記即為該公司的注冊資本。股東可以以貨幣出資，也可以用實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)等出資。但以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額，不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的20%.”

　　新修改后的公司法第27條規(guī)定，“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。……全部股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%。

　　* 有限責(zé)任公司體制：

　　(一)股東。

　　股東即出資人。

　　(1)財產(chǎn)權(quán)，如紅利分配權(quán)、轉(zhuǎn)讓出資權(quán)、轉(zhuǎn)資優(yōu)先購買權(quán)、增資優(yōu)先認(rèn)購權(quán)、剩余財產(chǎn)分配權(quán)等;(2)管理權(quán)，如表決權(quán)、選舉和被選舉權(quán)等。股東的基本義務(wù)是出資并以之對公司承擔(dān)責(zé)任。

　　(二)股東會。

　　股東會的性質(zhì)是有限責(zé)任公司全體股東組成的公司最高權(quán)力機關(guān)。

　　股東會的議事規(guī)則：股東會分定期會議和臨時會議兩種。定期會議按章程規(guī)定按期召開。代表10%以上表決權(quán)(原公司法規(guī)定1/4以上表決權(quán))的股東和1/3以上董事或監(jiān)事可提議召開監(jiān)時會議。股東會由董事會召集，董事長主持。會議按股東出資比例行使表決權(quán)。一般按簡單多數(shù)原則決定;至于公司注冊資本的增減、章程修改、合并、分立、解散或變更公司形式，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。(注意臨時股東會召開的情形和特別決議事項)。

　　(三)董事會。

　　董事會是由股東會選舉產(chǎn)生的行使公司經(jīng)營管理權(quán)的執(zhí)行機關(guān)。

　　(四)經(jīng)理。

　　經(jīng)理是公司的輔助業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)和日常管理工作的負(fù)責(zé)人。由董事會聘任或解聘，對董事會負(fù)責(zé)，列席董事會會議。

　　(五)監(jiān)事會。

　　監(jiān)事會是對公司生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)活動進行監(jiān)督和檢查的常設(shè)機構(gòu)。規(guī)模較大的公司設(shè)監(jiān)事會，其成員不得少于3人;規(guī)模較小的公司可設(shè)1-2名監(jiān)事。監(jiān)事會由股東代表和職工代表組成。董事、經(jīng)理及財務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。監(jiān)事列席董事會會議。

　　* 公司的領(lǐng)導(dǎo)機關(guān)成員的資格限制和競業(yè)禁止。

　　公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理的資格限制：

　　下列人員不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理：

　　無民事行為能力或限制行為能力的人;

　　因犯有貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或因犯罪被剝奪政治權(quán)利執(zhí)行期滿未逾5年;

　　擔(dān)任因經(jīng)營不善破產(chǎn)的公司、企業(yè)的董事長、經(jīng)理，并對破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自破產(chǎn)之日起未逾3年的;

　　擔(dān)任因違法經(jīng)營被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自吊銷執(zhí)照之日起未逾3年;

　　個人負(fù)有大額到期債務(wù)未清償?shù)?國家公務(wù)員。

　　三、一人公司

　　(一)一人公司：只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。

　　(二)國有獨資公司：

　　* 是指國家授權(quán)投資的機構(gòu)或國家授權(quán)部門單獨投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。

　　* 國有獨資公司的特征有：

　　(1)投資單一。僅有國家一家投資。

　　(2)范圍限定。只限于全民所有制企業(yè)。

　　(3)組織機構(gòu)按特殊程序建立。不設(shè)股東會，由國家授權(quán)投資機構(gòu)授權(quán)或者國家授權(quán)部門授權(quán)董事會行使股東會的部分職權(quán)，決定公司重大事項。但有關(guān)公司的合并、分立、解散、增減資本和發(fā)行公司債券，則必須由國家授權(quán)投資的機構(gòu)或國家授權(quán)部門決定。它們還委派、更換董事會成員，指定董事長和副董事長。

　　(4)國家的這些機構(gòu)、部門對國有獨資公司的國有資產(chǎn)實施監(jiān)督管理。

　　四、股份有限公司

　　* 股份有限公司的設(shè)立

　　股份有限公司設(shè)立的條件。

　　(1)發(fā)起人應(yīng)符合法定人數(shù)。最低限額為5人以上，其中過半數(shù)在中國境內(nèi)有住所。國有企業(yè)改建為股份有限公司時，發(fā)起人可少于5人，但必須采取募集設(shè)立的方式。(新公司法取消該規(guī)定)

　　(2)發(fā)起人和社會公開募集的股本達(dá)到法定資本最低限額——人民幣1000萬元。(新公司法規(guī)定為500萬)

　　(3)股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。

　　(4)發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會通過。

　　(5)有公司名稱，建立符合公司法要求的組織機構(gòu)。(6)有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。(注意設(shè)立條件)

　　* 股份有限公司體制：

　　(一)發(fā)起人和股東。

　　公司成立后，發(fā)起人即為股東。股東的權(quán)利義務(wù)和地位原則上與有限責(zé)任公司相同，《公司法》第110條規(guī)定了股份有限公司的股東有權(quán)查閱公司章程、股東大會會議記錄和財務(wù)會計報告，對公司經(jīng)營提出建議和質(zhì)詢。

　　(二)股東大會。

　　這是公司的權(quán)力機關(guān)。分定期會議和臨時股東大會兩種。當(dāng)董事人數(shù)不足公司法規(guī)定的人數(shù)或公司章程所定的人數(shù)的2/3時;當(dāng)未彌補的虧損達(dá)股本總額的1/3時;當(dāng)持有公司股份10%以上的股東請求時;當(dāng)董事會認(rèn)為必要或監(jiān)事會提議召開時，都應(yīng)召開臨時股東大會。股東大會由董事長召集和主持。股東出席大會，每一股份有一表決權(quán)。股東大會決議須半數(shù)以上通過。公司合并、分立、解散、修改章程等，須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(沒有減資)。股份有限公司股東大會的職權(quán)與有限責(zé)任公司股東會職權(quán)相同，只是勿需對向股東以外的轉(zhuǎn)讓出資作出決議。(注意臨時股東會召開的情形和特別決議事項)

　　(三)董事會、經(jīng)理。

　　董事會由5-19人組成，對股東大會負(fù)責(zé)。董事會設(shè)董事長一人，是公司的法定代表人。(新公司法規(guī)定，董事長不一定是公司的法定代表人)

　　董事任期由公司章程規(guī)定，但最長不得超過3年，連選連任。在任期屆滿前，股東大會不得無故解除其職務(wù)。董事會的職權(quán)。公司設(shè)經(jīng)理，由董事會聘任或解聘，對董事會負(fù)責(zé)。其職權(quán)與有限責(zé)任公司經(jīng)理職權(quán)相同。

　　(四)監(jiān)事會。

　　公司監(jiān)事會成員不得少于3人，并從中推選一名召集人。監(jiān)事會由股東代表和適當(dāng)比例的由職工選舉的代表組成。董事、經(jīng)理及財務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。監(jiān)事每屆任期3年，連選連任。監(jiān)事列席董事會會議。監(jiān)事會職權(quán)與有限責(zé)任公司監(jiān)事會職權(quán)相同。(注意監(jiān)事兼任的限制。)

　　* 股票的概念和特征。

　　股票是由股份有限公司簽發(fā)給股東的，證明其可按所持股份享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的書面憑證。

　　股票的特征有：

　　①它是權(quán)利證券。是一種體現(xiàn)股東權(quán)(股權(quán))的證券。

　　②它是有價證券。股票持有人可借此要求公司分配股息和紅利，可以作為交易的標(biāo)的流通、轉(zhuǎn)讓，還可以抵押、贈與、繼承。

　　③它是證權(quán)證券。即只起權(quán)利證書的作用，證明業(yè)已存在的權(quán)利。

　　④它是要式證券。股票必須按法定的方式和內(nèi)容制作，必須載明法定的主要事項。

　　⑤它是風(fēng)險證券。

　　* 股份轉(zhuǎn)讓的限制：①發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;②公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)向公司申報所持本公司的股份，在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;③公司不得收購本公司的股票，公司不得接受本公司的股票作為抵押權(quán)的標(biāo)的。(注意股份轉(zhuǎn)讓的限制。)

　　真題舉例：

　　有限責(zé)任公司對生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)活動進行監(jiān)督和檢查的常設(shè)機構(gòu)是

　　A. 公司的工會

　　B. 股東會

　　C. 董事會

　　D. 監(jiān)事會

　　股份有限公司募集設(shè)立時，要求發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總額的

　　A. 25﹪

　　B. 35﹪

　　C. 40﹪

　　D. 45﹪

　　債券的發(fā)行主體可以是政府，也可以是企業(yè);而股票的發(fā)行主體只可能是( C)(考點：股票的發(fā)行，證券法)

　　A 無限公司 B 有限責(zé)任公司 C 股份有限公司 D 國有獨資司

　　有限責(zé)任公司發(fā)行公司債券必須具備的條件之一是其凈資產(chǎn)額不低于人民幣( D )(考點：債券的發(fā)行條件)

　　A 1000萬元 B 2000萬元 C 5000萬元 D 6000萬元

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