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第六章公司治理

第二節投資者和董事會在公司治理中的作用

　　所有權結構與公司治理

　　【內容導航】：

　　(一)公司治理應當保護和促進股東權利行使

　　(二)公司治理應當保證所有股東得到公平待遇

　　【所屬章節】：

　　本知識點屬于《公司戰略與風險管理》科目第六章公司治理第二節投資者和董事會在公司治理中的作用的內容。

　　【知識點】：所有權結構與公司治理

　　(一)公司治理應當保護和促進股東權利行使

　　1.股東的基本權利。

　　包括：

　　(1)安全登記所有權的方法;

　　(2)轉讓和交易股票;

　　(3)及時、定期地從公司得到相關和真實的信息資料;

　　(4)參加股東大會和參與投票表決;

　　(5)選舉和撤換董事會成員;

　　(6)分享企業利潤。

　　2.股東應該具有參與權、充分告知權、有關企業重大變更的決策權。

　　這些重大變更包括：

　　(1)修改法規、公司章程、其他類似的公司管理文件;

　　(2)授權增發股份;

　　(3)特別交易，包括轉讓全部或大部分資產、而這將造成公司被出售的結果。

　　3.股東應具備有效的參與機會、能夠在股東大會上投票、應當被告知投票規則，包括：投票程序，這將決定股東大會的正常舉行。

　　(1)股東應當及時收到關于股東大會舉行的日期、地點、議程等充分的信息，也包括關于會議決定的事項的充分及時的信息。

　　(2)股東應當有機會對董事會提出問題，包括對于年度審計報告、在股東大會議程中增加項目、對提議的決議案、對于適當的限制條件等問題。

　　(3)在公司治理決策的關鍵點上，例如選舉和任命董事會成員，有效的股東參與應該被推進。在董事會成員和關鍵經理人員的薪酬政策上，股東應該能夠使得他們的觀點被大家知道。對董事會成員和員工的報酬安排的公正程度應當是股東核準的前提。

　　4.股東可以親自投票，也可以缺席投票，兩者都賦予投票結果以同等效力。

　　5.使某些股東獲得與他們所有權不成比例的控制地位的資本結構和安排，應當被披露。

　　有些資本結構允許一個股東行使超過在公司的所有權比例的控制權。金字塔結構、交叉持股、限制性股份或加倍投票權等，都能夠用來減小非控股股東影響公司政策的能力。

　　由于這些機制具有重新分配股東影響公司政策的能力，股東有理由期望所有這些資本結構和安排的信息被披露。

　　6.公司控制權市場應被允許以有效率和高透明的方式運作。

　　(1)用來規范在資本市場上獲得公司控制權和非常規交易，如購并、公司主要資產的出售等的規則和程序，應該明確制定和披露，以便投資者理解他們的權利和追索權。交易應該在透明的價格和公平的條件下進行，以便所有股東依照他們的類別保護他們的權利。

　　(2)反并購機制不應作為董事會和管理層免受監督的借口。

　　(二)公司治理應當保證所有股東得到公平待遇

　　公司治理結構應當保證所有股東的公平待遇，包括少數股東和國外的股東。所有的股東都應該在他們的權利受損時有獲得有效補償的機會。

　　股東可執行其權利的途徑之一是能夠對經營管理層和董事會成員發起法律和行政訴訟程序。當少數股東有合理的依據相信他們的權利已經受到侵害，法律制度能夠提供給他們提起訴訟的機制，這可以強化中小投資者的信心。提供這樣的執行機制是立法者和監管者的關鍵職責。

　　鼓勵投資者在法庭質詢公司的行為，這樣的法律制度存在著一定的風險，也許會造成濫訟。

　　1.同一類別、同一系列的股東應當得到同樣的公平待遇。

　　(1)在同一類別任何系列內，所有的股份都應該具有同樣的權利。

　　(2)對于控股股東濫用行為造成的利益上的直接或間接傷害，小股東應當受到保護，并且應該有有效的補償方法。

　　(3)選舉應該在有表決權的股權所有者協商同意的方式上由托管人和代理人投票。

　　(4)對遠程投票的妨礙應當被去除。

　　(5)普通股東大會的過程和程序應該對所有股東都公平對待。

　　2.禁止內部交易和濫用的私利交易。

　　當與公司有密切關系的個人，包括控股股東，利用那些關系來損害公司和投資人的利益時，濫用的私利交易就發生了。當內部交易導致操縱資本市場時，將構成證券法律所嚴格禁止的“內幕交易”。公司治理應當有效禁止此類濫用內部權利的交易。

　　3.在直接影響到企業的任何交易或事件中，無論董事會成員和關鍵經營人員直接、間接或在第三方利益上對于董事會具有實質性利益的，都應當被要求公開。

　　董事會的職權及其在公司治理中的作用

　　【內容導航】：

　　(一)董事會的職權及其在公司治理中的作用

　　【所屬章節】：

　　本知識點屬于《公司戰略與風險管理》科目第六章公司治理第二節投資者和董事會在公司治理中的作用的內容。

　　【知識點】：董事會的職權及其在公司治理中的作用

　　公司治理結構應確保董事會對公司的戰略指導和對經營管理層的有效監督，同時確保董事會對公司和股東的責任和忠誠。

　　董事會除了指導公司戰略，還主要負責監督經營管理層和確保股東回報，同時避免各種利益沖突，平衡各方需求。為了有效地完成以上職責，董事會必須具備客觀獨立的判斷力。董事會另外的重要職責是監督確保公司運作符合現行法律法規，這些法律法規涵蓋多個方面，包括稅收、競爭、勞資、環境、公平發展、健康和安全等。

　　董事會不僅要對公司和股東負責，同時有義務將其利益最大化。董事會還被寄希望于承擔起兼顧和公平對待其他利益相關者利益的職責，這些利益相關者包括員工、債權人、客戶、供應商和當地社會。在這個范圍內，他們還必須遵守環境和社會的標準。

　　(一)董事會成員的行為應當建立在一個充分可靠信息的基礎上，忠實誠信、勤勉盡責、根據公司和股東的最大利益履行職責。

　　董事會應該根據公司利益行事，同時兼顧股東、員工和公共事務等，防止經營管理層侵占公司最大利益。

　　董事會成員履行受托責任的兩個重要方面是謹慎義務和忠誠義務。

　　謹慎義務要求董事會成員基于完全信息，忠實、誠信、勤勉和審慎地履行職責。

　　忠誠義務，要求董事會成員平等對待股東、監管關聯交易和建立合理的關鍵的經營人員及董事會成員的薪酬體制。忠誠義務對在一個集團公司結構內的董事會成員也非常重要，即使一家公司被其他的企業控制，忠誠義務要求董事會成員對本公司和本公司股東負責，而非對控制方負責。

　　(二)如果董事會的決策可能對不同的股東團體產生不同影響，董事會應平等地對待所有股東，在履行其職責時，董事會不應被視作、也不應被當作不同支持者的個別代表的集合體。盡管個別董事會成員可能確系部分股東提名選出，讓董事會成員承擔起他們的職責而以一個尊重所有股東的公平方式履行他們的義務，這確實是董事會工作的一個重要作用。如果控股股東存在，而他又能夠在事實上選取所有董事會成員，那么該原則就尤為重要。

　　(三)董事會應該建立高水平的倫理道德標準。它應當充分考慮到利益相關者的利益，董事會在塑造整個公司的道德倫理形象中發揮著關鍵性作用，他們不僅要身體力行，同時還要約束和監督關鍵經營人員和整個經營管理層。高水平的道德倫理標準符合公司的長遠利益，它會在日常運作和長期合作中為公司贏得信譽和誠信。為了使董事會目標清楚而且切實可行，很多公司建立了基于專業標準和更廣泛行為準則的規章制度。

　　(四)董事會對公司事務應該能夠行使客觀獨立的判斷。為了執行其監督經營管理層、防止利益沖突、平衡公司內部各種需求的職能，董事會要有能力做出客觀的判斷。首先這意味著董事會在組成和結構上，對于經營管理層的獨立性和客觀性。

　　董事會的客觀性還取決于公司的所有權結構。一個控股股東在董事會和經營管理層的人事安排上有很大的影響力，然而，即使在此種情況下，董事會仍然要對整個公司和包括小股東在內的所有股東恪守盡責。

　　1.董事會應該考慮指派足夠數量的、有能力的非執行董事，對潛在的利益沖突的事項行使客觀獨立判斷的任務。

　　2.當董事會設立專業委員會時，他們的任命、構成和工作程序應該定義明確并由董事會公告。

　　3.董事會成員應該承諾有效地履行他們的職責。

　　4.為了改善董事會的運作及其成員的績效，越來越多的公司正在鼓勵培訓其董事會成員，并在個別公司中鼓勵董事會成員進行自我評定。

　　(五)為了履行職責，董事會成員應該有渠道掌握準確的、關鍵、及時的信息。

　　董事會與高級管理層的角色分離

　　【內容導航】：

　　(一)董事會應該履行的關鍵職能

　　(二)董事會和管理層的作用

　　(三)董事及高級管理人員個人責任的分配

　　【所屬章節】：

　　本知識點屬于《公司戰略與風險管理》科目第六章公司治理第二節投資者和董事會在公司治理中的作用的內容。

　　【知識點】：董事會與高級管理層的角色分離

　　董事會與高級管理層的角色分離，基于董事會的獨立性要求，以確保董事會履行獨立判斷的職能。在這種條件下，董事會的獨立性要求有足夠數量的董事會成員獨立于經營管理層，董事會主席和首席執行官的角色分離，或是在不分離的條件下，指定一名非執行管理人員或外部人員為首席董事來召集董事會，以有助于董事會對于經營管理層的獨立性和客觀性。這種角色分離可以幫助平衡權利，強化董事會的責任和獨立于經營管理層的判斷能力。

　　(一)董事會應該履行的關鍵職能

　　1.審查和指導制定公司戰略、重要的行動計劃、風險對策、年度預算和商業計劃、制定績效目標、監督目標的執行和企業績效的實現、監督重要的資金支出、收購和出售等行為。

　　2.監控公司的治理實踐成效，在需要的時候加以方向上的干預。董事會對公司治理的監督包括：不斷的審核公司內部制度，以確保所有管理者的責任清晰。

　　3.選擇、確定報酬、監控關鍵的經營主管人員，在必要的時候，更換關鍵的經營主管人員;監督更替計劃。

　　4.協調關鍵經營主管人員和董事會的薪酬，使之與公司和股東長期利益保持一致。

　　5.保證董事會的選聘和任命過程的正規化、透明性。

　　6.監管經營層、董事會成員和股東之間潛在的利益沖突，這包括公司財產的濫用和關聯交易中的舞弊行為。

　　7.確保公司的會計、財務(包括獨立的審計)報告的真實性，確保恰當的控制系統到位，特別是風險管理系統、財務和運作控制，確保按照法律和相關標準執行。

　　8.監督信息披露和對外溝通的過程。

　　(二)董事會和管理層的作用

　　董事會應該以書面形式明確董事會與管理層之間的權責分工，即董事會保留的職能和其授權管理層代其執行的職能。

　　董事會保留和授權管理層的事項的性質必然取決于企業的規模、復雜程度和所有權結構，以及其傳統和企業文化。

　　董事會通常負責監督公司，包括:

　　(三)董事及高級管理人員個人責任的分配

　　正式的董事任命書列明了非常有用的關鍵條款和情況。同樣，首席執行官和財務總監也應該有一個正式的職責說明和任命函，以說明他們的任期、職責、權力和責任，并有權終止其職務。

　　董事會主席負責領導董事會，以便有效地組織和行使董事會的職能，并通報董事會會議 中產生的所有有關董事的問題。董事會主席應當同意并且在必要時制定董事會的議程，確保定期舉行董事會議。同時，董事會主席應當確保董事在董事會會議召開前獲得相關信息，使他們在進行討論和作出決策前就能夠充分了解待議事項的全部情況。

　　董事會主席的角色還應擴展至配合獨立董事的工作，促進執行董事與獨立董事之間建立良好的關系，并對企業領導的責任進行明確的分工。董事會主席和首席執行官之間的分工應經過董事會的同意，并記錄在一份職責聲明中。首席執行官不應該兼任同一家公司的董事會主席。

　　對于投資者及其他外部的利益相關者或委托人，董事會主席是公司的代表。董事會主席的角色包括與股東的溝通。這種溝通是以法定的年報形式進行的。在許多管轄權內，董事會主席必須每年在年度股東大會和股東特別大會上以董事會主席聲明的形式向股東致函。

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