2010年注冊會計師考試《經濟法》第一章重難點總結(2)

　　三、代理制度

　　(一)代理的法律特征

　　1、代理行為是民事法律行為

　　代理行為以意思表示為核心，能夠在被代理人與第三人之間設立、變更和終止民事權利和民事義務。

　　2、代理人以“被代理人”的名義實施民事法律行為

　　3、代理人在代理權限內“獨立”向“第三人”進行意思表示

　　4、代理行為的法律效果直接歸屬于“被代理人”

　　【解釋】行紀的法律效果首先由行紀人自己承擔，然后通過其他法律關系(如委托合同)再轉給委托人。

　　(二)委托代理(2000年單選題)

　　授權委托書授權不明的，被代理人應當對第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。

　　【案例】2010年4月1日甲委托乙以2-3元的價格去買礦泉水，但在授權委托書中未明確礦泉水的數量。4月2日，乙以被代理人甲的名義和丙簽訂了100瓶礦泉水的買賣合同(合同標的額250元)，丙于當日向甲送貨。如果甲不足支付，丙可以要求代理人乙清償。乙對外承擔連帶責任后，可以向被代理人甲進行追償，因為被代理人承擔“最終的”合同責任。

　　考試用書

　　(三)代理權的濫用(2006年多選題)

　　1、自己代理(代理他人與自己進行民事活動)

　　2、雙方代理(代理雙方當事人進行同一民事行為)

　　3、代理人與第三人惡意串通，損害被代理人的利益

　　【解釋】代理人與第三人惡意串通，損害被代理人的利益的，代理人應當承擔民事責任，第三人和代理人負連帶責任。

　　【案例】如果甲受乙的委托買入一臺機器設備(授權價格為80-100萬元)，同時甲又受丙的委托賣出一臺機器設備(授權價格為80-100萬元)。如果甲分別以乙、丙的名義簽訂了98萬元的買賣合同，則甲的行為屬于濫用代理權。因為代理人在代理權限內可以獨立地進行意思表示，甲代理雙方當事人進行同一民事行為時，很難有效地同時保護兩個委托方的利益。

　　(四)無權代理

　　1、無權代理的情形

　　(1)沒有代理權的代理行為

　　(2)超越代理權的代理行為

　　(3)代理權終止后的代理行為

　　2、無權代理的后果(2009年重大調整)

　　(1)本人的追認權

　　①沒有代理權、超越代理權或者代理權終止的行為，只有經過被代理人的追認，被代理人才承擔民事責任。

　　②被代理人的追認權性質上屬于形成權。

　　③根據《合同法》的規定，相對人可以催告被代理人在1個月內予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。一旦本人拒絕追認，無權代理行為就確定地轉化為無效民事行為，由各方當事人按照過錯程度承擔法律責任。

　　(2)相對人的催告權和撤銷權

　　①催告權

　　根據《合同法》的規定，相對人可以催告被代理人在1個月內予以追認。催告在性質上屬于意思通知行為，不屬于形成權。

　　②撤銷權

　　善意相對人在被代理人行使追認權之前，有權撤銷其對無權代理人已經作出的意思表示，撤銷權在性質上屬于形成權。撤銷應當以通知的方式作出，一旦撤銷則代理人與相對人所為的民事行為即不生效。

　　(五)表見代理(2009年重大調整)

　　1、根據《合同法》的規定，行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。

　　【解釋】相對人有理由相信無權代理人具有代理權的情形包括但不限于：(1)合同簽訂人持有被代理人的介紹信或蓋有印章的空白合同書，使得相對人相信其有代理權;(2)無權代理人此前曾被授予代理權，且代理期限尚未結束，但實施代理行為時代理權已經終止。

　　2、表見代理的效果

　　(1)本人

　　表見代理對于本人(被代理人)來說，產生與有權代理一樣的效果。被代理人不得以無權代理為由進行抗辯，主張代理行為無效。

　　(2)相對人

　　表見代理對于相對人來說，既可以主張其為狹義無權代理，也可以主張其為表見代理。

　　①相對人如果主張狹義無權代理，則相對人可以行使善意相對人的撤銷權，從而使得整個代理行為歸于無效，被代理人不得基于表見代理而對相對人主張代理效果。

　　②相對人如果主張表見代理，被代理人不得以無權代理為由進行抗辯，主張代理行為無效。

　　【解釋】表見代理制度的目的在于約束被代理人、保護善意相對人的利益，一切看善意相對人的臉色：(1)如果善意相對人自己不想玩兒了，可以基于“狹義無權代理”行使善意相對人的撤銷權，從而使得整個代理行為歸于無效，大家相安無事，即使被代理人自己想接著玩兒，也不能基于表見代理非得拉著善意相對人一起玩兒;(2)如果善意相對人自己想玩兒，有兩個選擇，可以拿表見代理說事兒，也可以拿無權代理說事兒：①如果相對人基于“表見代理”要求被代理人陪玩兒，被代理人不得主張無權代理，沒辦法，只能陪人玩兒;②如果相對人基于“狹義無權代理”行使相對人的催告權，催告被代理人予以追認，則被代理人可以根據無權代理的規定，對無權代理行為進行追認。