十一、侵害專利權的行為(P544)

　　1、未經專利權人許可，實施其專利的行為

　　(1)專利產品(5條)：制造、使用、許諾銷售、銷售、進口

　　(2)外觀設計(4條)：制造、許諾銷售、銷售、進口

　　【解釋】外觀設計的侵權行為中不包括“使用”。

　　2、不屬于專利侵權的行為(P545)

　　(1)專利產品由專利權人或者經其許可的單位、個人“售出后”，使用、許諾銷售、銷售、進口該產品的。

　　【解釋】當事人買完“合法產品”后(專利權人已經通過銷售其專利產品而獲利)，再“使用、許諾銷售、銷售”該產品的，不屬于侵權行為。

　　(2)在專利申請日前已經制造相同產品、使用相同方法或者已經做好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內繼續制造、使用的。

　　(3)專為科學研究和試驗而使用有關專利的。

　　(4)為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫療器械的。

　　【例題·單選題】甲公司獲得一項外觀設計專利。乙公司未經甲公司許可，以生產經營為目的制造該專利產品。丙公司的下列行為中，構成專利侵犯的是()。

　　A、購買乙公司制造的該專利產品后自己使用

　　B、購買甲公司制造的該專利產品后自己使用

　　C、購買乙公司制造的該專利產品后銷售給丁公司

　　D、購買甲公司制造的該專利產品后許諾銷售給丁公司

　　[答案]C

　　[解析](1)選項AC：外觀設計的侵權行為包括“制造、許諾銷售、銷售、進口”，不包括“使用”;(2)選項BD：專利權人甲公司制造的專利產品 “售出后”，使用、許諾銷售、銷售該產品的，不屬于專利侵權。

　　3、專利侵權行為的民事賠償責任(P545)

　　(1)侵犯專利權的賠償數額，按照被侵權人因被侵權所受到的實際損失確定;實際損失難以確定的，可以按照侵權人在侵權期間因侵權所獲得的利益確定。權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費的倍數合理確定。賠償數額還應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理的開支。權利人的損失、侵權人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的，人民法院可以按照不同情況，確定給予1萬元以上100萬元以下的賠償

　　(2)為生產經營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經專利權人的許可而制造并售出的專利侵權產品，能夠證明該產品合法來源的，不承擔賠償責任。(P545)

　　【例題·單選題】甲公司獲得了某醫用鑷子的實用新型專利，不久后乙公司自行研制出相同的鑷子，并通過丙公司銷售給丁醫院使用。乙、丙、丁都不知道甲已經獲得該專利。根據《專利法》的規定，下列選項中，正確的是()。

　　A、乙的制造行為不構成侵權

　　B、丙的銷售行為不構成侵權

　　C、丁的使用行為不構成侵權

　　D、丙和丁能證明其產品的合法來源，不承擔賠償責任

　　[答案]D

　　[解析](1)選項ABC：發明和實用新型專利權被授予后，任何單位和個人未經專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的“制造、使用、許諾銷售、銷售、進口”其專利產品，乙公司的制造行為、丙的銷售行為和丁的使用行為均構成侵權;(2)選項D：丙和丁如能證明其產品的合法來源，可以不承擔賠償責任，但仍然構成侵權，應當停止相應行為。

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