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第一章 法律基礎知識
第一節 法律的一般理論
一、法律的特征
法律實際是指反映一定物質條件下的統治階級意志,由國家制定和認可,并由國家強制力保證實施,賦予社會關系的主體相應權利和義務的社會規范的總稱。
1.法律是由國家制定或認可的行為規范。
(1)所謂國家制定,是指由有權創制法律規范的國家機關根據調整社會關系和規范人的行為的需要,依照一定程序制定的法律規范。
(2)所謂國家認可,是指由國家立法機關或司法機關賦予社會上既存的某些習慣、教義、禮儀等以法律效力而形成的法律規范。
2.法律是由國家強制力保證實施的行為規范。
3.法律是調整人的行為和社會關系的規范。
4.法律是規定權利和義務的行為規范。
二、法律規范
(一)法律規范的含義
法律規范是由國家制定或認可的,反映國家意志的,具體規定權利義務及法律后果的行為準則。
法律規范具有如下特點:(1)法律規范是具體規定權利、義務以及法律后果的準則;(2)法律規范規定普遍的行為模式,具有適用的普遍性和可重復性;(3)法律規范的可操作性較強,確定性程度較高,具有微觀上的指導性。
(二)法律規范的種類
規范與義務性規范 |
授權性規范是規定人們可以作出一定行為或者要求別人作出一定行為的法律規范。(例:公司可以設立分公司) | |
義務性規范是指規定人們必須作出某種行為或不作出某種行為的法律規范。 |
命令性規范,是指規定人們的積極義務,即人們必須或應當作出某種行為的規范。(多以“應當”、“必須”等詞匯來表述)(例:國有獨資公司的董事會成員中應當有職工代表) | |
禁止性規范,是指規定人們的消極義務(不作為義務),即禁止人們作出一定行為的規范。(多以“禁止”、“嚴禁”、“不得”等詞匯來表述)(例:公司成立后,股東不得抽逃出資) | ||
強行性規范與任意性規范 |
強行性規范是指所規定的義務具有確定的性質,不允許任意變動和伸縮的法律規范。(包括前述義務性)(例:國有獨資公司的董事會成員中應當有職工代表)(例:公司成立后,股東不得抽逃出資) | |
任意性規范是指在法定范圍內允許行為人自行確定其權利義務具體內容的法律規范。(包括前述授權性)(例:公司可以設立分公司) | ||
確定性規范、非確定性規范(委任性規范與準用性規范) |
確定性規范是指內容已經完備明確,無須再援引或參照其他規范來確定其內容的法律規范。(絕大多數法律規范屬于此種規范)(前述的示例都是) | |
非確定性規范是指沒有具體的行為模式或具體的法律后果,而需要引用其他法律規范來說明或補充的規范 |
委任性規范是指內容尚未確定,而只規定某種概括性指示,由相應國家機關通過相應途徑或程序加以確定的法律規范。(比較少)(例:商標局、商標評審委員會依照商標法的規定,認定其商標是否構成馳名商標) | |
準用性規范是指內容本身沒有規定人們具體的行為模式,而是可以援引或參照其他相應內容規定的法律規范。(例:最高額質權除適用動產質押的有關規定外,參照最高額抵押權的規定。) |
【例題·單選題】按照法律規范的性質和調整方式分類,下列選項中屬于確定性規范的是( )。
A.《企業國有資產法》規定,國務院國有資產監督管理機構負責企業國有資產基礎管理,起草國有資產管理的法律法規草案,制定有關規章、制度,依法對地方國有資產管理工作進行指導和監督
B.《公司法》規定,公司發行公司債券應當符合《證券法》規定的發行條件與程序
C.《中外合作經營企業法》規定,合作企業的注冊資本與投資總額的比例,參照中外合資經營企業注冊資本與投資總額比例的有關規定執行
D.《合伙企業法》規定,修改或者補充合伙協議,應當經全體合伙人一致同意;但是,合伙協議另有約定的除外
『正確答案』D
『答案解析』本題考核點是法律規范的分類。確定性規范是指內容本已明確肯定,無須再援引或參照其他規范來確定其內容的法律規范。非確定性規范是指沒有具體的行為模式或具體的法律后果,而需要引用其他法律規范來說明或補充的規范,具體包括委任性規范與準用性規范。選項A屬于委任性規范;選項B和選項C屬于準用性規范。
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