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　　第四章　公司法

　　第一節　公司法的基本理論

　　一、公司的分類

　　1.按照公司之間股權或股份的控制與被控制的關系，可以把公司分為母公司和子公司。

　　(1)母公司擁有對子公司的重大事項的決策權。如：母公司可以通過控股股東的地位決定子公司董事會的組成，決定子公司的重大經營事項等。

　　(2)母公司和子公司都是獨立的法人實體，都有自己的名稱權，都能夠獨立對外承擔民事責任。

　　2.從公司內部管轄關系上進行分類，可以把公司分為本公司和分公司。

　　本公司具有獨立的法人資格，能夠對外獨立承擔責任，分公司是本公司根據業務需要開設的，沒有獨立的財產和名稱，沒有法人資格，只能在本公司的授權范圍內，開展具體的業務活動，其民事責任由本公司承擔。

　　【例題·單選題】甲是乙公司依法設立的分公司。下列表述中，符合公司法律制度規定的是(　)。(2010年)

　　A.甲應有自己的營業執照，以自己的名義進行營業活動，并獨立承擔民事責任

　　B.甲應有獨立的法人資格，以自己的名義進行營業活動，并獨立承擔民事責任

　　C.甲應有自己的營業執照，可以沒有獨立的財產，但獨立承擔民事責任

　　D.甲應有自己的營業執照，并以自己的名義進行營業活動，但不獨立承擔民事責任

　　『正確答案』D

　　『答案解析』公司設立分公司，應當向公司登記機關申請登記，領取營業執照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。

　　二、公司法人財產權的限制

　　(一)轉投資的限制

　　1.《公司法》第15條規定：公司可以向其他企業投資;但是，除法律另有規定外，不得成為對所投資企業的債務承擔連帶責任的出資人。

　　提示：法律另有規定：國有獨資公司、國有企業、上市公司以及公益性的事業單位、社會團體不得成為普通合伙人，但可以成為有限合伙人。

　　2.公司向其他企業投資，依照公司章程的規定，由“董事會或者股東會、股東大會”決議;

　　3.公司章程對投資的總額及單項投資的數額有限額規定的，不得超過規定的限額。

　　(二)擔保的限制

　　1.公司章程對擔保的總額及單項擔保的數額有限額規定的，不得超過規定的限額;

　　2.公司為“他人”(非股東或實際控制人)提供擔保，按照公司章程的規定由“董事會或者股東會、股東大會”決議;

　　3.公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經“股東會或者股東大會”決議。接受擔保的股東或者受實際控制人支配的股東，不得參加上述規定事項的表決。該項表決由“出席”會議的“其他股東”所持表決權的過半數(不含半數)通過。

　　【例題·單選題】甲持有乙公司34%的股份，為第一大股東。2007年1月，乙公司召開股東大會討論其為甲向銀行借款提供擔保事宜。出席本次大會的股東(包括甲)所持表決權占公司發行在外股份總數的49%，除一名持有公司股份總額1%的小股東反對外，其余股東都同意乙公司為甲向銀行借款提供擔保。下列說法中，正確的是(　)。(2009年原制度)

　　A.決議無效，因為出席股東大會的股東所持表決權數不足股份總額的半數

　　B.決議無效，因為決議所獲同意票代表的表決權數不足公司股份總額的半數

　　C.決議無效，因為甲未回避表決

　　D.決議無效，因為公司不得為其股東提供擔保

　　『正確答案』C

　　『答案解析』公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經股東會或者股東大會決議。接受擔保的股東或者受接受擔保的實際控制人支配的股東，不得參加該事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數通過。本題中，甲參與了表決，則該決議無效。

　　【例題·單選題】A公司是由甲出資20萬元、乙出資50萬元、丙出資30萬元、丁出資80萬元共同設立的有限責任公司。丁申請A公司為其銀行貸款作擔保，為此A公司召開股東會，甲、乙、丙、丁均出席會議，乙明確表示不同意。根據公司法律制度的規定，下列關于會議決議的表述中，正確的是(　)。

　　A.該決議必須經甲、乙、丙、丁四個股東全部通過，因乙不同意而不能通過

　　B.該決議必須經甲、乙、丙三個股東全部通過，因乙不同意而不能通過

　　C.該決議必須經全體股東所持表決權的過半數通過，因甲、丙、丁所持表決權占72.22%，因此通過

　　D.該決議必須經甲、乙、丙股東所持表決權的過半數通過，因甲、丙所持表決權未超過半數，因此不能通過

　　『正確答案』D

　　『答案解析』公司為“股東”提供擔保的，必須經股東會決議。接受擔保的股東(丁)不得參加表決，該項表決由出席會議的其他股東(甲乙丙)所持表決權的“過半數”(大于1/2)通過。

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