二、代理制度

　　(一)代理的基本理論(★★)

　　1.代理的概念.

　　代理是指代理人在代理權限內，以被代理人的名義與第三人實施法律行為，由此產生的法律后果直接由被代理人承擔的一種法律制度。

　　代理關系包括三種關系：

　　(1)被代理人與代理人之間的代理權關系;

　　(2)代理人與第三人之間的實施法律行為的關系;

　　(3)被代理人與第三人之間的承受代理行為法律后果的關系。

　　2.代理的特征(包括四點)

　　(1)代理行為是“民事法律行為”。代理人從事的行為主要包括3類：

　　①民事法律行為;②民事訴訟行為;③某些財政、行政行為。并非所有的民事法律行為都可以代理，某些具有人身性質的法律行為(如立遺囑、結婚等)、雙方當事人約定必須由本人親自實施的民事法律行為不得代理。

　　(2)代理人以“被代理人”的名義實施法律行為。

　　【鏈接】委托合同中，受托人可以以“委托人”的名義，也可以以“自己”的名義與第三人訂立合同。

　　(3)代理人在代理權限內“獨立”向第三人為意思表示。

　　(4)代理人所為的民事法律行為的法律后果歸屬于“被代理人”。

　　3.代理的種類

　　(1)委托代理一-基于被代理人的授權產生代理權。

　　委托授權為不要式行為，可以是書面形式，也可以是口頭或其他方式。委托書授權不明的，被代理人應當向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任。

　　(2)法定代理一基于法律規定產生代理權。法定代理是為無民事行為能力人和限制民事行為能力人設立的代理方式。

　　(3)指定代理一一一基于人民法院或有權機關的指定而產生代理權。

　　在沒有法定代理人和委托代理人的情況下，人民法院或者有權機關可以依法為不能親自處理自己事務的人指定代理人。

　　(二)代理權的濫用

　　濫用代理權，即有代理權而不適當的使用。濫用代理權的情形主要包括：

　　(1)自己代理。代理人以被代理人的名義與自己進行民事活動的行為為自己代理。

　　(2)雙方代理。同一代理人代理雙方當事人進行同一項民事活動的行為為雙方代理。

　　【舉例】如果A受甲的委托買入一臺機器設備(授權價格為50～100萬元)，同時A又受乙的委托賣出一臺機器設備(授權價格為50～100萬元)。如果A分別以甲、乙的名義簽訂了90萬元的買賣合同，則A的行為屬于濫用代理權。因為代理人在代理權限內可以獨立地進行意思表示，甲代理雙方當事人進行同一民事行為時，很難有效地同時保護兩個委托方的利益。

　　(3)代理人和第三人惡意串通。代理人和第三人惡意串通，損害被代理人利益的，代理人應當承擔民事責任，第三人和代理人負連帶責任。

　　(三)無權代理(★★)

　　1.無權代理的概念

　　所謂無權代理是指沒有代理權的代理。包括：

　　(1)沒有代理權的代理行為;(2)超越代理權的代理行為;(3)代理權終止后的代理行為。

　　2.無權代理的后果

　　無權代理并非當然無效。無權代理中當事人的權利義務主要體現為：

　　(1)本人的追認。沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后的行為，只有經過被代理人的追認，被代理人才承擔民事責任。

　　【提示1】追認權性質上屬于形成權。

　　【提示2】相對人可以催告被代理人在1個月內予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。(2)相對人的保護。在被代理人追認前，相對人可以催告，請求被代理人對是否追認代理權作出明確的意思表示。

　　【提矛1】催告權不屬于形成權，其針對任何“相對人”(包括“非善意的”);撤銷權，僅針對“善意相對人”。

　　【提示2】無權代理的法律效果不一定是無效的;濫用代理權的法律效果是無效的。

　　(四)表見代理(★★)

　　1.表見代理的概念

　　表見代理，指無權代理人的代理行為客觀上存在使相對人相信其有代理權的情況，且相對人主觀上為善意，因而可以向被代理人主張代理的效力。表見代理屬于廣義的無權代理的一種。即表見代理本質上亦是“無權代理”，但產生與“有權代理”一樣的效果。

　　2.表見代理的效果

　　表見代理對于本人來說，產生與有權代理一樣的效果。被代理人不得以無權代理為由而主張代理行為無效。

　　表2.2無權代理的法律效力

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