5.2006年7月10日，甲與乙訂立買賣合同，以500萬元的價格向乙購買一套精裝修住房。當日，甲支付了40萬元定金，乙將房屋交付給甲。雙方約定： 甲應于8月1日前付清余款;乙應在收到余款后兩日內辦理房屋過戶手續。7月15日，當地突降特大暴雨，該房屋被淹沒，損失額達60萬元。甲認為該損失應當 由乙承擔。8月1日，甲向乙支付余款時直接扣除60萬元，僅付400萬元，同時要求乙辦理房屋過戶手續。乙收到上述款項后拒絕辦理房屋過戶手續。后經協 商，甲于8月20曰再向乙支付30萬元，同日，乙將房屋過戶至甲的名下。

　　2006年11月1日，甲將房屋出租給丙，約定租期1年，但雙方未依法辦理登記備案手續。租期屆滿后，丙將房屋交還甲，但以房屋租賃合同未登記備案因而無效為由，拒絕支付所欠剩余租金。

　　2008年4月1日，甲與丁訂立房屋買賣合同，約定價款600萬元。丁依約于4月5日付清了全部價款，甲將房屋鑰匙交給丁。但甲與丁在辦理過戶登記 時，登記機構因電腦系統發生故障停止辦公，申請未被受理。因丁需緊急出差，雙方遂約定待丁回來之后再辦理房屋過戶登記手續。

　　2008年4月10目，不知甲、丁之間已簽訂房屋買賣合同的戊向甲表示愿以650萬元的價格購買其房屋。甲同意，即刻與戊訂立了房屋買賣合同。戊于次日付清了全部房款。雙方于4月15日辦理完畢過戶登記手續。

　　4月20目，丁出差歸來，要求甲盡快辦理房屋過戶手續。甲告知丁已將房屋賣給他人，愿意退還丁600萬元并要求解除合同。丁當即拒絕，堅持要甲辦理過戶手 續。2008年5月10日，丁在確悉房屋已過戶至戊名下時，以自己與甲訂約在先，甲、戊之間的房屋買賣合同無效為由，要求甲、戊退還房屋。戊則認為，由于 甲、丁未辦理房屋過戶手續，所以他們之間的房屋買賣合同尚未發生效力。

　　根據上述內容，分別回答下列問題：

　　(1)甲提出的60萬元房屋損失應由乙承擔的主張是否成立?并說明理由。

　　(2)甲于2006年8月1日向乙支付400萬元房款后，乙是否有權拒絕為之辦理房屋過戶登記手續?并說明理由。

　　(3)甲與丙之間的房屋租賃合同是否有效?并說明理由。

　　(4)甲與丁之間的房屋買賣合同是否發生效力?并說明理由。

　　(5)甲與戊之間的房屋買賣合同是否有效?戊是否取得了房屋所有權?并分別說明理由。

　　(6)丁若請求人民法院判決甲返還房屋，能否得到支持?并說明理由。

　　(7)丁對甲的訴訟時效何時屆滿?并說明理由。

　　【答案】：

　　(1)甲的主張不成立。根據規定，標的物毀損、滅殺的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。(P355)在本題中，風險由甲承擔。

　　(2)乙有權拒絕。在本題中，當事人在買賣合同中事先約定“乙在收到余款后2日內辦理房屋過戶手續”，由于甲在支付余款時直接扣除60萬元不合法，應視為甲未按照合同約定付清余款，因此，乙有權拒絕為之辦理房屋過戶登記手續。

　　(3)甲與丙之間的租賃合同有效。根據規定，當事人以房屋租賃合同未按照法律、行政法規規定辦理登記備案手續為由，請求確認合同無效的，人民法院不予支持。(P362)

　　(4)甲與丁之間的買賣合同生效。根據規定，當事人之間訂立有關設立、變更、轉讓和消滅不動產物權的合同，除法律另有約定或者合同另有約定外，自合同成立時生效;未辦理物權登記的，不影響合同效力。(P306)

　　(5)①甲與戊之間的房屋買賣合同有效。根據規定，甲與戊之間的房屋買賣合同自成立時生效。(P334)②戊取得了房屋所有權。根據規定，不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅，經依法登記，發生效力。(P305)

　　(6)不能得到支持。根據規定，在出賣人就同意標的物訂立多重買賣合同的情形，如果合同均不具有合同法第52條規定的無效情形，買受人因不能按照合同約定 取得標的物的所有權，可以請求追究出賣人的違約責任。(P335)在本題中，由于戊已經依法取得該房屋的所有權，丁不能請求甲返還房屋，但有權要求甲承擔 違約責任。

　　(7)于2010年5月10日屆滿。根據規定，丁對甲的訴訟時效為2年，自丁知道其權利受到侵害之日(2008年4月20日)起計算;但是，2008年5月10日丁要求甲、戊退還房屋，引起訴訟時效中斷。

　　6.某機構投資者對已在上海證券交易所上市的A公司進行調研時，發現A公司如下信息：

　　(1)甲為A公司的實際控制人，通過B公司持有A公司34%的股份。甲擔任A公司的董事長、法定代表人。2009年8月7日，經董事會決議(甲回避表決)，A公司為B公司向C銀行借款4 000萬元提供連帶責任保證，并發布公告予以披露。

　　2010年3月1日，C銀行通知A公司，B公司的借款到期未還，要求A公司承擔保證責任。A公司為此向C銀行支付了4 000萬元借款本息。

　　(2)乙在2009年12月至2010年2月底期間連續買入A公司股票，持有A公司股份總額達到3%。A公司為B公司承擔保證責任后，乙于2010年3月 5日直接向人民法院提起股東代表訴訟，要求甲賠償A公司因承擔保證責任造成的損失。甲則辯稱：乙在起訴前未向公司監事會提出書面請求，故請求人民法院駁回 乙的起訴。

　　(3)2010年3月10目，A公司公告擬于4月1日召開年度股東大會。董事會推薦了3名獨立董事候選人，其中，候選人丙為B公司財務主管，候選人丁持有A公司股份總額l%的股份。

　　(4)2010年3月24目，乙向A公司董事會書面提出年度股東大會臨時提案，要求罷免甲的董事職務。A公司董事會當即拒絕將該臨時提案列為年度股 東大會審議事項。3月25日，乙聯合持有A公司股份總額8%的股東張某，共同公告擬于4月1日在同一地點召開A公司臨時股東大會。4月1日，A公司的兩個 “股東大會”在同一酒店同時召開。出席“年度股東大會”的股東所持A公司股份總額為35%： 出席“臨時股東大會”的股東所持A公司股份總額為40%。 后者通過了對甲的董事罷免案，并選舉乙為A公司董事。

　　(5)2010年4月21日，8公司與乙達成股權轉讓協議。4月23日，A公司、B公司和乙聯合公布了該協議內容：B公司將所持A公司27%的股份 轉讓給乙，轉讓后8公司仍持有A公司7%的股份;同時，乙向A公司全體股東發出要約，擬另行收購A公司已發行股份的4%。隨后，甲辭職，乙被股東大會選舉 為董事。

　　(6)2010年6月3日，A公司董事會通過決議，決定購買乙控制的c公司l00%的股權，該交易金額達到A公司資產總額的25%。l2月6日，A公司董事會又通過決議，決定購買乙所持D公司的全部股權，該交易金額達到A公司資產總額的20%。

　　上述兩項交易完成后，A公司的主營業務轉換為汽車零配件生產。

　　(7)在上述兩項股權交易公告前，A公司的般價均出現了異常波動。經調查發現：乙借用他人賬戶，于2010年6月1日至l2月3日期間大量買入A公司的股 票：董事戊于l2月6日董事會開會期間，電話委托買入A公司股票l萬股;A公司秘書庚在電梯中聽到公司高管議論公司重組事宜后，于12月3日買入公司股票 2 000股。因受市場環境影響，上述人員買入A公司股票后均未獲利，其中，乙賬面虧損達3億元;戊賬面虧損2萬元;庚已賣出股票，虧損2000元：

　　根據上述內容，分別回答下列問題：

　　(1)A公司董事會為8公司提供擔保的決議是否有效?并說明理由。

　　(2)乙是否具備對甲提起股東代表訴訟的資格?甲請求人民法院駁回乙起訴的理由是否成立?并分別說明理由。

　　(3)丙、丁是否符合A公司獨立董事的任職資格?并分別說明理由。

　　(4)2010年3月24日，乙提出的臨時提案是否應被列為A公司年度股東大會審議事項?4月l曰，乙與股東張某共同召集A公司臨時股東大會的程序是否合法?并分別說明理由。

　　(5)乙在受讓8公司轉讓的A公司27%的股份時，向A公司全體股東發出要約收購4%的股份是否符合法律規定?并說明理由。

　　(6)2010年12月6日，A公司董事會通過的購買乙所持D公司股權的決議是否有效?并說明理由。

　　(7)乙、戊、庚是否存在內幕交易行為?并分別說明理由。

　　【答案】

　　(1)A公司董事會為B公司提供擔保的決議無效。根據規定，公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經股東大會決議。

　　(2)

　　①乙不具備對甲提起股東代表訴訟的資格。根據規定，股份有限公司連續180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東可以書面依法提起股東代表訴訟。在本題中，乙持有股份的時間不足180日。

　　②甲請求人民法院駁回乙起訴的理由成立。根據規定，公司董事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，股份 有限公司連續180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東可以書請求監事會向人民法院提起訴訟;監事會收到股東的書面請求后拒絕提起訴訟或者自收 到請求之日起30日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，股份有限公司連續180日以上單獨或者合計持有公司 1%以上股份的股東方可以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

　　(3)

　　①丙不符合獨立董事任職資格。根據規定，在直接或間接持有上市公司已發行股份5%以上的股東單位任職的人員不得擔任該上市公司的獨立董事。

　　②丁不符合獨立董事任職資格。根據規定，直接或間接持有上市公司已發行股份1%以上的自然人股東不得擔任該上市公司的獨立董事。

　　(4)

　　①乙提出的臨時提案不應列為年度股東大會的審議事項。根據規定，單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會。在本題中，乙提出臨時提案的時間距年度股東大會召開時間不足10日。

　　②乙與股東張某共同召集A公司臨時股東大會的程序不合法。根據規定，股東大會由董事會召集，董事會不能或者不履行召集股東大會會議職責的，監事會應當及時 召集和主持;監事會不召集和主持的，連續90日以上單獨或合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。在本題中，即使董事會拒絕召集臨時股東大 會，乙與股東張某也應該要求監事會召集，不應直接自行召集。

　　(5)乙發出要約收購4%的股份不符合規定。根據規定，以要約方式收購一個上市公司股份的，其預定收購的股份比例不得低于該上市公司已發行股份的5%。

　　(6)A公司董事會通過的購買乙所持D公司股權的決議無效。根據規定，上市公司在一年內購買、出售重大資產或者擔保金額超過公司資產總額30%的，應當由股東大會作出決議，并經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。

　　(7)乙、戊、庚均存在內幕交易行為。根據規定，發行人的董事(乙、戊)、由于所任公司職務可以獲取公司有關內幕信息的人員(庚)屬于內幕信息知情人員，在該內幕信息公開前不得買賣該公司證券，否則構成內幕交易。