三、綜合題

　　(本題型共2題，其中第1題16分;第2題14分;本題型共30分。第一題為指定試題，可以自主選擇中文或者英文作答，如選擇英文作答，該小題須全部使用英文。對指定試題全部使用英文作答、并且答題正確的，獎勵5分。)

　　1. A上市公司專門從事工業設備生產銷售，其產品主要的市場在甲地，該公司注冊資本為10000萬元,2007年末經審計資產總額為50000萬元，經審計負債總額為30000萬元，企業2008年之前沒有擔保業務。

　　2008年A公司召開的董事會會議情形如下：

　　(1)該公司共有董事7人，其中有1名是A公司的子公司B的董事。董事會有6人親自出席，其中包括B公司的董事。列席本次董事會的監事張某向會議提交另一名因故不能到會的董事出具的代為行使表決權的委托書，該委托書委托張某代為行使本次董事會的表決權。

　　(2)會議通過了A上市公司的子公司B為董事高某提供借款10萬元的決定。

　　(3)另外，董事會通過了一項與B公司簽訂房屋租賃合同的決定，經確認，除B公司的董事未參與表決外，剩余的5名董事全部通過。

　　(4)董事會會議結束后，以上所有決議事項均載入會議記錄，并由出席董事會會議的全體董事和列席會議的監事簽名后存檔。

　　另外，該公司2008年還發生以下與商業競爭有關的事項

　　(1)甲地從事工業設備生產銷售的廠家還包括C公司、D公司，為了鞏固甲地該產品的市場利潤，A公司、C公司和D公司達成了一項協議，約定了三家廠商生產的同類機器設備的基準價格，最多上浮50%，締約的任何一方不得低于該基準價格，否則會受到相應的制裁。

　　(2)A公司為了進一步維護產品價格，還與下游的各經銷商達成了關于限定轉售價格的協議。根據該協議約定，A公司的經銷商轉售各種型號設備必須遵照約定的最低價格，對于銷售不暢的經銷商由A公司給予一定的優惠條件，但絕對不允許降價銷售。

　　(3)A公司在乙地市場銷售額為1500萬元，經相關部門測算，工業設備在當地市場的銷售額總量為1億元，在乙地市場上還有一家經營者E公司，該公司與A公司雖然都屬于工業設備的生產商，但由于各自側重于當地不同的市場，因此之間不存在實質競爭，E公司在乙地的市場銷售額為6500萬元，A公司為了搶占并擴展乙地的市場，當年準備并購該經營者60%的股份，并購前A公司和E公司2007年營業額資料如下：

　　營業額

　　經營者他國市場營業額中國市場營業額

　　A公司0.5億元11億元

　　E公司0.3億元10億元

　　合計0.8億元21億元

　　另知，A公司并購前未持有該經營者任何的股份，也沒有被同一股東持有股份，不存在任何的關聯關系。

　　要求：根據公司法律制度和反壟斷法律制度的規定，分析說明下列問題：

　　(1)董事會出席人數是否符合規定?在董事會會議中張某是否能接受委托代為行使表決權?分別說明理由?

　　(2)董事會會議通過了A上市公司的子公司B為董事高某提供借款10萬元的決定是否合法?并說明理由。

　　(3)董事會通過了一項與B公司簽訂房屋租賃合同的決定是否合法?并說明理由。

　　(4)董事會會議記錄是否存在不當之處?并說明理由。

　　(5)A公司與C公司、D公司達成的協議屬于何種協議?是否符合法律規定?

　　(6)A公司與其下游經銷商達成的協議屬于何種協議?是否符合法律規定?

　　(7)作為多個經營者，A公司與E公司是否共同具有乙地的市場支配地位?并說明理由。

　　(8)A公司并購E公司是否屬于反壟斷法規定的經營者集中?并購之前是否需要向國務院商務主管部門申報?并說明理由。

　　2. 甲科技公司(以下簡稱甲公司)開發出一種新型保健技術，為將該技術轉化為產品，甲公司與乙企業簽訂了技術合同。合同約定：資金、設備、材料等物質條件由乙企業提供，研究開發工作全部由甲公司負責。

　　為使開發順利進行，乙企業決定投資興建一座新技術試驗樓。經過必要的程序，乙企業與丙公司簽訂了建設工程承包合同。合同約定：工程所需的主要材料由乙企業供應，輔助材料由丙公司提供;前期基礎工程先由丙公司墊資施工，基礎工程完成后，甲公司按施工進度向丙公司支付工程款。合同未約定墊資利息。

　　為保證施工進度，丙公司與丁公司簽訂設備租賃合同，租用丁公司的大型吊車1臺。合同約定：吊車的日常維修保養由丙公司負責，丁公司提供技術支持。

　　為保證工程主要材料的供應，乙企業與戊公司簽訂運輸合同。合同約定：戊公司應在施工所在地交付所運材料，戊公司應對運輸過程中貨物的毀損承擔損害賠償責任。運輸費用每年結算一次，乙企業以所建的新技術試驗樓為運輸費設立抵押擔保，擔保額最高不超過500萬元。

　　在新技術試驗樓建設施工過程中，發生以下事項：

　　(1)甲公司利用乙企業的物質條件對新型保健技術進一步完善，由此產生一項發明，甲公司準備就此項發明申請專利。乙企業得知后，要求與甲公司共享專利權，被甲公司拒絕。

　　(2)丙公司在基礎工程完成后，向乙企業提出返還墊資，并按銀行同期利率支付墊資的利息。乙企業答應返還墊資，但拒絕支付利息。

　　(3)丁公司為籌措資金，將租給丙公司的吊車轉讓給了某工程公司，該工程公司向丙公司提出解除租賃合同，收回該吊車。

　　(4)乙企業由于資金短缺，雖經多次催告，無力支付丙公司的到期工程款和戊公司的到期運輸費，其中欠丙公司的工程款1200萬元;欠戊公司的運輸費600萬元。丙公司和戊公司都要求以新技術試驗樓的變賣所得優先受償。

　　要求：根據本題所述內容，分別回答下列問題：

　　(1)甲公司與乙企業簽訂的合同屬于什么性質的合同?說明理由。

　　(2)甲公司拒絕乙企業共享專利權是否合法?說明理由。

　　(3)乙企業與丙公司約定前期基礎工程由丙公司墊資施工是否合法?說明理由。

　　(4)乙企業拒絕支付墊資的利息是否違法?說明理由。

　　(5)丙公司與丁公司約定吊車的日常維修保養由丙公司負責是否合法?說明理由。

　　(6)丁公司將租給丙公司的吊車轉讓是否造成租賃合同解除?說明理由。

　　(7)乙企業與戊公司約定戊公司應對運輸過程中貨物的毀損承擔損害賠償責任是否合法?說明理由。

　　(8)乙企業與戊公司在合同中設立的抵押是什么性質的抵押?

　　(9)丙公司和戊公司誰有優先受償權?說明理由。

　　(10)如果戊公司有優先受償權，是否可以就乙企業所欠的600萬元運輸費全部優先受償?說明理由。

　　3. 張某、李某、王某三位自然人出資設立先導貿易有限公司(以下簡稱貿易公司)，公司初步擬定的章程部分內容為：公司注冊資本8萬元，其中張某以貨幣出資1萬元，李某以存貨協議作價出資3萬元，王某以專利技術作價出資4萬元 ;股東分期繳納出資，公司成立時，張某、王某2人交付出資，公司成立的第1年末李某交付出資;公司不設董事會和監事會，王某為公司執行董事，張某為總經理和法定代表人，李某為監事。

　　公司成立后，發生以下事項：

　　(1)貿易公司擬作為唯一股東出資9萬元設立B一人有限責任公司，專門經營貿易公司的上游 產品，擬定的設立方案是：注冊資本分2期到位，B公司成立時到位5萬元，6個月后再交付剩余4萬元。再以B公司為唯一股東出資設立C有限責任公司，經營貿易公司的下游產品。

　　B.C兩個公司均不設股東會，應由股東會作出的重大決議均由貿易公司通過電話下達。由于這兩家公司都只有貿易公司一個股東，故公司年度會計報告無需會計師事務所審計。

　　(2)貿易公司經營2年后，李某決定對外轉讓持有貿易公司的股權，于3月6日向張某、王某兩位股東發出書面通知;兩位股東均在10日內回復，拒絕李某的要求;李某要求張某、王某收購李某持有的股權，張某、王某也不同意。4月10日，李某將所持有的股權轉讓給丁。

　　(3)公司通過6年經營，每年盈利，具備利潤分配的條件，張某在股東會上提出分配股利，但股東會決議當年不分配利潤。張某要求貿易公司收購本人持有的公司股權，但在收購價格上無法達成一致。

　　貿易公司因經營管理不善，長期虧損，不能清償到期債務，該貿易公司于2007年7月16日向人民法院提出破產申請。人民法院2007年7月20日裁定受理此案，并于7月22日將裁定書面通知該廠，同時指定甲會計師事務所為管理人。

　　人民法院于2007年8月1日時通知了所有已知債權人，并進行了公告，確定的債權申報期限為2007年8月1日――2007年9月15日。

　　甲會計師事務所接管該企業后，在9月25日召開的第一次債權人會議上，管理人將該廠的財產、債務等情況匯報如下：

　　(1)2007年7月1日與乙企業簽訂一份買賣合同，按照合同約定，乙企業應先向貿易公司發出100萬元的貨物，發貨后10日內由貿易公司付款，管理人決定繼續履行該合同，介于貿易公司臨近破產的事實，乙企業要求管理人提供一定的擔保后才予以發貨，管理人向其出具了某擔保公司的擔保函件，保證到期支付款項后合同遂繼續履行。該貨物收回后，變現價款為150萬元。

　　(2)2007年7月5日與丙服裝廠簽訂了一份加工承攬合同，按照合同約定，貿易公司向丙廠提供一批牛仔布，由丙廠為其加工牛仔褲，約定的違約金為10萬元，管理人決定解除該合同，解除該合同給丙廠造成了10萬元的損失，該批牛仔布由管理人組織全部運回后變現，變現價值為132萬元。

　　(3)2007年6月，貿易公司因有逃避納稅的行為，其庫房的一批價值為120萬元的貨物被當地主管稅務機關依法采取了稅收保全措施，予以扣押。

　　(4)貿易公司為購置辦公樓于2006年5月向工商銀行信用貸款1200萬元，借款期限為1年，由丁公司為其借款提供連帶責任保證，2007年5月，貿易公司不能清償工商銀行的貸款，人民法院受理了貿易公司的破產案件后，工商銀行向管理人申報了全部債權，同時，丁公司也以自己將來的求償權申報了債權。

　　(5)管理人發現貿易公司于2006年11月1日無償轉讓150萬元的財產，遂向人民法院申請予以撤銷、追回財產，并于2007年10月1日將該財產全部追回。

　　除以上事項外，管理人清查的其他財產和負債情況如下：

　　一、變現財產

　　(1)貿易公司以上用工商銀行貸款購置的辦公樓變現價值為1500萬元，其中用于對所欠招商銀行1000萬元貸款的抵押擔保，已經辦理了抵押登記，該貸款尚未清償。

　　(2)庫存商品變現價值500萬元。

　　(3)租用某公司復印機一臺，價值5000元。

　　二、負債

　　(1)欠供應商貨款共計1530萬元，其中欠A企業630萬元。

　　(2)欠發職工工資社會保險費用200萬元、欠交稅款100萬元(含上述稅務機關行使稅收保全部分的稅款)。

　　(3)破產案件的受理費、文件送達費、律師費等費用15萬元;需要支付甲會計師事務所報酬30萬元;受無因管理而需支付的費用12萬元。

　　(4)管理人執行職務時，貿易公司的庫房貨物堆積不合理而倒塌，砸中其中一位工作人員造成其人身傷害，需要支付的醫藥費等相關費用為20萬元。

　　要求：根據以上情況，結合《公司法》和《企業破產法》的規定回答下列問題：

　　(1)貿易公司設立時，哪些方面不符合公司法的規定?說明理由。

　　(2)

　　B.C兩公司的設立方案哪些方面不符合公司法的規定?說明理由。

　　(3)李某將所持有的股份轉讓給丁是否合法?說明理由。

　　(4)張某要求公司收購自己持有的公司股權是否合法?收購價格上無法達成一致，張某應如何行使權利?說明理由。

　　(5)人民法院裁定受理該破產案件的時間、裁定送達的時間以及通知債權人和公告的時間是否符合規定?分別說明理由。

　　(6)人民法院確定的債權申報期限是否符合規定?并說明理由。

　　(7)第一次債權人會議的召開時間是否符合規定?并說明理由。

　　(8)乙企業是否有權要求管理人提供擔保?并說明理由。

　　(9)管理人決定解除與丙服裝廠的合同后，對于造成的違約金和損失應如何處理?并說明理由。

　　(10)人民法院受理了貿易公司的破產案件后，稅務機關扣押的該批貨物應如何處理?并說明理由。

　　(11)工商銀行和丁公司共同申報債權的方式是否符合規定?并說明理由。

　　(12)對于甲公司無償轉讓的150萬元財產，管理人的做法是否符合規定?并說明理由。

　　(13)破產企業的破產費用的數額為多少?共益債務的數額為多少?

　　(14)請說明貿易公司財產的清償順序?

　　(15)A企業可以獲得的清償額為多少?(小數點后保留兩位)

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