第四章 外商投資企業法律制度

　　外國投資者并購境內企業

　　(一)外國投資者并購境內企業應遵循的原則

　　外國投資者并購境內企業，應遵守中國的法律、行政法規和規章，遵循公平合理、等價有償、誠實信用的原則。

　　(二)外國投資者并購境內企業的要求

　　境內公司、企業或自然人以其在境外合法設立或控制的公司名義并購與其有關聯關系的境內公司，應報中華人民共和國商務部(以下簡稱商務部)審批。

　　外國投資者并購境內企業并取得實際控制權，涉及重點行業、存在影響或可能影響國家經濟安全因素，或者導致擁有馳名商標或中華老字號的境內企業實際控制權轉移的，當事人應就此向商務部進行申報。

　　外國投資者股權并購的，并購后所設外商投資企業承繼被并購境內公司的債權和債務。外國投資者資產并購的，出售資產的境內企業承擔其原有的債權和債務。

　　并購當事人應以資產評估機構對擬轉讓的股權價值或擬出售資產的評估結果，作為確定交易價格的依據。

　　(三)外國投資者并購境內企業的注冊資本與投資總額

　　外國投資者協議購買境內公司股東的股權，境內公司變更設立為外商投資企業后，該外商投資企業的注冊資本為原境內公司注冊資本，外國投資者的出資比例為其所購買股權在原注冊資本中所占比例。外國投資者認購境內有限責任公司增資的，并購后所設外商投資企業的注冊資本為原境內公司注冊資本與增資額之和。外國投資者與被并購境內公司原其他股東，在境內公司資產評估的基礎上，確定各自在外商投資企業注冊資本中的出資比例。外國投資者認購境內股份有限公司增資的，按照《公司法》有關規定確定注冊資本。

　　外國投資者在并購后所設外商投資企業注冊資本中的出資比例一般不低于25%。外國投資者的出資比例低于25%的，除法律、行政法規中有規定外，應依照現行設立外商投資企業的審批、登記程序進行審批、登記。

　　外國投資者股權并購的，對并購后所設外商投資企業應按照以下比例確定投資總額的上限：(1)注冊資本在210萬美元以下(含210萬美元)的，投資總額不得超過注冊資本的10/7;(2)注冊資本在210萬美元以上至500萬美元(含500萬美元)的，投資總額不得超過注冊資本的2倍;(3)注冊資本在500萬美元以上至1200萬美元(含1200萬美元)的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍;(4)注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。

　　外國投資者資產并購的，應根據購買資產的交易價格和實際生產經營規模確定擬設立的外商投資企業的投資總額。

　　(四) 反壟斷審查

　　外國投資者并購境內企業有下列情形之一的，投資者應就所涉情形向商務部和國家工商行政管理總局報告：(1)并購一方當事人當年在中國市場營業額超過15億元人民幣;(2)1年內并購國內關聯行業的企業累計超過10個;(3)并購一方當事人在中國的市場占有率已經達到20%;(4)并購導致并購一方當事人在中國的市場占有率達到25%.商務部和國家工商行政管理總局認為可能造成過度集中，妨害正當競爭、損害消費者利益的，應自收到規定報送的全部文件之日起90日內，共同或經協商單獨召集有關部門、機構、企業以及其他利害關系方舉行聽證會，并依法決定批準或不批準。

　　境外并購有下列情形之一的，并購方應在對外公布并購方案之前或者報所在國主管機構的同時，向商務部和國家工商行政管理總局報送并購方案。商務部和國家工商行政管理總局應審查是否存在造成境內市場過度集中，妨害境內正當競爭、損害境內消費者利益的情形，并作出是否同意的決定：(1)境外并購一方當事人在我國境內擁有資產在30億元人民幣以上;(2)境外并購一方當事人當年在中國市場上的營業額在15億元人民幣以上;(3)境外并購一方當事人及與其有關聯關系的企業在中國的市場占有率已經達到20%;(4)由于境外并購，境外并購一方當事人及與其有關聯關系的企業在中國的市場占有率達到25%;(5)由于境外并購，境外并購一方當事人直接或間接參股境內相關行業的外商投資企業將超過15家。

　　有下列情形之一的并購，并購一方當事人可以向商務部和國家工商行政管理總局申請審查豁免：(1)可以改善市場公平競爭條件的;(2)重組虧損企業并保障就業的;(3)引進先進技術和管理人才并能提高企業國際競爭力的;(4)可以改善環境的。

　　中外合資經營企業的注冊資本與投資總額、合營各方的出資方式和出資期限、出資額的轉讓、組織形式和組織機構。

　　(一)合營企業的注冊資本

　　合營企業的注冊資本為合營各方認繳的出資額之和。合營企業的注冊資本中，外國合營者的出資比例一般不得低于25%.

　　合營企業在合營期限內，不得減少其注冊資本。但因投資總額和生產經營規模等發生變化，確需減少注冊資本的，須經審批機關批準。合營企業增加注冊資本應當經合營各方協商一致，并由董事會會議通過，報原審批機關核準。合營企業增加、減少注冊資本，應當修改合營企業章程，并辦理變更注冊資本登記手續。

　　合營企業的注冊資本應符合《公司法》 規定的有限責任公司的注冊資本最低限額。