四、質(zhì)押

　　質(zhì)押是指債務人或者第三人將其動產(chǎn)或者權利“移交債權人”占有，將該財產(chǎn)作為債的擔保，當債務人不履行債務時，債權人有權依照法律規(guī)定，以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。該債務人或者第三人為出質(zhì)人，債權人為質(zhì)權人，移交的財產(chǎn)為質(zhì)物。

　　(一)動產(chǎn)質(zhì)押

　　1、質(zhì)權人在債務履行期屆滿前，不得與出質(zhì)人約定債務人不履行到期債務時質(zhì)押財產(chǎn)歸債權人所有。

　　2、質(zhì)權人有權收取質(zhì)押財產(chǎn)的孳息，但合同另有約定的除外，孳息應當先充抵收取孳息的費用。

　　3、質(zhì)權人在質(zhì)權存續(xù)期間，未經(jīng)出質(zhì)人同意，擅自使用、處分質(zhì)押財產(chǎn)，給出質(zhì)人造成損害的，應當承擔賠償責任。

　　4、質(zhì)權因質(zhì)物滅失而消滅。因滅失所得的賠償金，應當作為出質(zhì)財產(chǎn)。

　　5、質(zhì)權與其擔保的債權同時存在，債權消滅的，質(zhì)權也消滅。

　　6、出質(zhì)人與質(zhì)權人可以協(xié)議設立最高額質(zhì)權。

　　(二)權利質(zhì)押

　　1、權利質(zhì)押的范圍

　　可以作為權利質(zhì)押的權利有：(1)匯票、支票、本票;(2)債券、存款單;(3)倉單、提單;(4)可以轉(zhuǎn)讓的基金份額、股權;(5)可以轉(zhuǎn)讓的注冊商標專用權、專利權、著作權等知識產(chǎn)權中的財產(chǎn)權;(6)應收賬款;(7)法律、行政法規(guī)規(guī)定可以出質(zhì)的其他財產(chǎn)權利。

　　2、質(zhì)押合同的生效時間

　　(1)以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的，當事人應當訂立書面合同。質(zhì)權自“權利憑證交付”質(zhì)權人時設立;沒有權利憑證的，質(zhì)權自有關部門辦理出質(zhì)登記時設立。

　　(2)以基金份額、股權出質(zhì)的，當事人應當訂立書面合同。以基金份額、證券登記結算機構登記的股權出質(zhì)的，質(zhì)權自“證券登記結算機構辦理出質(zhì)登記”時設立;以其他股權出質(zhì)的，質(zhì)權自“工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記時”設立。

　　(3)以知識產(chǎn)權設定質(zhì)押，質(zhì)權自“有關管理部門辦理出質(zhì)登記時”生效。以知識產(chǎn)權設定質(zhì)權后，出質(zhì)人不得轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用，但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權人協(xié)商同意的除外。

　　(4)以應收賬款出質(zhì)的，當事人應當訂立書面合同。質(zhì)權自“信貸征信機構辦理出質(zhì)登記時”設立。應收賬款出質(zhì)后，不得轉(zhuǎn)讓，但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權人協(xié)商同意的除外。出質(zhì)人轉(zhuǎn)讓應收賬款所得的價款，應當向質(zhì)權人提前清償債務或者提存。

　　例如：公路橋梁、公路隧道或者公路渡口等不動產(chǎn)收益權實際上就是應收賬款的一種。

　　【例題1】甲公司向乙銀行借款，并以其所持有的某上市公司的股權用于抵押。根據(jù)《物權法》的規(guī)定，該質(zhì)權設立的時間是(　)。 (2008年)

　　A、借款合同簽訂之日

　　B、質(zhì)押合同簽訂之日

　　C、在工商行政管理部門辦理出質(zhì)登記之日

　　D、在證券登記結算機構辦理出質(zhì)登記之日

　　答案：D

　　解析：根據(jù)《物權法》的規(guī)定，以基金份額、股權出質(zhì)的，當事人應當訂立書面合同。以基金份額、證券登記結算機構登記的股權出質(zhì)的，質(zhì)權自證券登記結算機構辦理出質(zhì)登記時設立。所以本題D選項正確。

　　【例題2】甲公司與乙企業(yè)在簽訂合同時約定，由乙企業(yè)將一張1萬元匯票交付甲公司作為合同的擔保。該種擔保方式在法律上稱為(　)。

　　A、抵押

　　B、動產(chǎn)質(zhì)押

　　C、留置

　　D、權利質(zhì)押

　　答案：D

　　五、留置

　　留置是指債權人按照合同約定占有債務人的動產(chǎn)，債務人不履行到期債務，債權人可以留置已經(jīng)合法占有的債務人的動產(chǎn)，并有權就該動產(chǎn)優(yōu)先受償。

　　1、留置擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金、留置物保管費用和實現(xiàn)留置權的費用。

　　2、留置權人在占有留置物期間內(nèi)，除了留置物本身以外，留置權的效力還及孳息。

　　解釋：根據(jù)《物權法》規(guī)定，留置的財產(chǎn)為可分物的，留置物的價值應當相當于債務的金額。留置物為不可分物的，留置權人可以就其留置物的全部行使留置權。

　　3、債權人行使留置權后，應當給債務人確定一個履行期限(該履行期限應當為2個月以上)，債務人超過規(guī)定的期限仍不履行其債務時，留置權人可依法以留置物折價或拍賣、變賣所得價款優(yōu)先受償。

　　4、在承攬合同、運輸合同、保管合同、倉儲合同、行紀合同中可以產(chǎn)生留置權。

　　【例題】下列合同中，一方當事人不履行支付價款或者報酬義務時，另一方可依法行使留置權的有( )。

　　A、保管合同

　　B、建設工程合同

　　C、貨物運輸合同

　　D、行紀合同

　　答案：ACD

　　解析：在承攬合同、運輸合同、保管合同、倉儲合同、行紀合同中可以產(chǎn)生留置權。

　　六、定金

　　1、定金是指合同當事人約定一方向?qū)Ψ浇o付一定數(shù)額的貨幣作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金抵作價款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。

　　概念解釋：“定金”與“訂金”不同。“訂金”相當于預付款，是合同一方當事人預先向?qū)Ψ疆斒氯酥Ц兜目铐棧瑹o擔保作用。

　　2、定金應當以書面形式約定。當事人在定金合同中應當約定交付定金的期限。定金合同從“實際交付定金之日”起生效。定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%。

　　3、定金罰則的適用

　　(1)因不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。

　　(2)因合同關系以外的第三人的過錯，致使主合同不能履行時，適用定金罰則。受定金處罰的一方當事人，可以向第三人追償。

　　【例題】合同當事人為了確保合同的履行，可以約定由一方當事人預先向?qū)Ψ浇o付一定數(shù)額的金錢。債務人履行債務后，該金錢應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付該金錢的一方不履行約定債務的，無權要求返還;收受該金錢的一方不履行約定債務的，應當雙倍返還。該種性質(zhì)的金錢在法律上稱為(　)。 (2008年)

　　A、保證金

　　B、預付款

　　C、違約金

　　D、定金

　　答案：D

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