【考情分析】

　　考頻星級：★★★

　　歷年真題涉及：2014年、2013年單選題，2013年判斷題

　　【高頻考點】：專利法律制度

　　(六)專利權的內(nèi)容及其保護與限制

　　1.專利權的內(nèi)容

　　專利權可以分為專利人身權利和專利財產(chǎn)權利兩大類。專利人身權利主要是指發(fā)明人、設計人的署名權;專利財產(chǎn)權利主要包括制造權、使用權、許諾銷售權、銷售權、進口權、轉(zhuǎn)讓權、許可權等。我國《專利法》第十條規(guī)定：發(fā)明和實用新型專利權被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個人未經(jīng)專利權人許可，都不得實施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。外觀設計專利權被授予后，任何單位或者個人未經(jīng)專利權人許可，都不得實施其專利即不得為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、許諾銷售、銷售、進口其外觀設計專利產(chǎn)品。

　　(1)制造權。專利權人享有獨占地制造專利產(chǎn)品，禁止他人未經(jīng)其許可制造相同或相似于專利產(chǎn)品的壟斷權。

　　(2)使用權。專利權人享有的使用專利產(chǎn)品或?qū)＠椒耙勒諏＠椒ㄖ苯荧@得的產(chǎn)品的專有權。包括對專利產(chǎn)品的使用和對專利方法的使用。

　　(3)許諾銷售權。許諾銷售是為了促使銷售的成立而在實際銷售行為成立之前所為旨在實現(xiàn)銷售目的的行為，這是專利權人防止他人以廣告、展示等表達銷售意思的方式，準備銷售含有專利技術的產(chǎn)品的權利。

　　(4)銷售權。專利權人享有獨自銷售專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品的權利。

　　(5)進口權。專利權人享有自己進口或禁止他人未經(jīng)許可為制造、許諾銷售、銷售、使用等生產(chǎn)經(jīng)營目的而進口其專利產(chǎn)品或進口依照其專利方法直接獲得的產(chǎn)品的權利。包括：專利權人可以自己進口專利產(chǎn)品;有權禁止他人進口專利產(chǎn)品;在法律另有規(guī)定的情況下，專利權人無權禁止他人進口專利產(chǎn)品。

　　(6)轉(zhuǎn)讓權。專利權人享有將自己的專利所有權依法轉(zhuǎn)讓給他人的權利。專利權可以轉(zhuǎn)讓，中國單位或者個人向外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織轉(zhuǎn)讓專利權的，應當依照有關法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理手續(xù)。轉(zhuǎn)讓專利權的，當事人應當訂立書面合同，并向國務院專利行政部門登記，由國務院專利行政部門予以公告。專利權的轉(zhuǎn)讓自登記之日起生效。

　　(7)許可權。專利權人享有許可他人實施其專利的權利。任何單位或者個人實施他人專利的，應當與專利權人訂立實施許可合同，向?qū)＠麢嗳酥Ц秾＠褂觅M。被許可人無權允許合同規(guī)定以外的任何單位或者個人實施該專利。發(fā)明專利申請公布后，申請人可以要求實施其發(fā)明的單位或者個人支付適當?shù)馁M用。但在有法律依據(jù)的情形下(如國家推廣應用，強制許可)，可以不經(jīng)專利權人許可，但被許可人應向?qū)＠麢嗳酥Ц对S可費。

　　(8)標記權。專利權人有權在其專利產(chǎn)品或該產(chǎn)品包裝上標明專利標記和專利號的權利。

　　2.專利權的保護范圍

　　專利權的保護范圍是指發(fā)明、實用新型和外觀設計專利權的法律效力所及的范圍。專利權是一種無形財產(chǎn)權，由法律明確規(guī)定專利權的保護范圍，劃清專利侵權與非侵權的界限，既有利于依法充分保護專利權人的合法權益，又可以避免不適當?shù)財U大專利保護的范圍，損害專利權人以外的社會公眾的利益。

　　發(fā)明或者實用新型專利權的保護范圍，以其權利要求的內(nèi)容為準，說明書及附圖可以用于解釋權利要求。包括兩層含義：(1)一項發(fā)明創(chuàng)造專利權的保護范圍，須以其權利要求為準，即以由專利申請人提出的并經(jīng)國務院專利行政主管部門批準的權利要求書中所記載的權利要求為準，不小于也不得超出權利要求書中所記載的權利要求的范圍。(2)說明書及附圖對權利要求具有解釋的功能，可以作為解釋權利要求的依據(jù)。但是，相對權利要求而言，說明書及附圖只具有從屬的地位，不能單以其作為發(fā)明或者實用新型專利權保護的基本依據(jù)，基本依據(jù)只能是權利要求書。

　　外觀設計專利權的保護范圍，以表示在圖片或者照片中的該外觀設計專利產(chǎn)品為準。外觀設計專利權的保護范圍，以體現(xiàn)該產(chǎn)品外觀設計的圖片或者照片為基本依據(jù)。需要說明的是，外觀設計專利權所保護的“表示在圖片或者照片中的該外觀設計專利產(chǎn)品”的范圍，應當是同類產(chǎn)品的范圍，不是同類產(chǎn)品，即使外觀設計相同，也不能認為是侵犯了專利權。

　　3.侵犯專利權的行為及例外

　　除法律另有規(guī)定外，在專利權有效期內(nèi)，未經(jīng)專利權人的許可，以營利為目的實施他人專利的行為。

　　由于專利權是一種獨占的、壟斷的權利，過分的壟斷會給社會公眾利益帶來不利的影響。公正的專利制度應平衡專利權人和社會公眾的利益，專利法有必要對專利權人的獨占權加以限制。

　　(1)侵犯專利權的行為

　　①未經(jīng)專利權人的許可，實施其專利的行為。包括：未經(jīng)專利權人許可，為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品;未經(jīng)專利權人許可，為生產(chǎn)經(jīng)營目的制造、許諾銷售、銷售、進口其外觀設計產(chǎn)品。

　　②假冒專利。包括：在未被授予專利權的產(chǎn)品或者其包裝上標注專利標識，專利權被宣告無效后或者終止后繼續(xù)在產(chǎn)品或者其包裝上標注專利標識，或者未經(jīng)許可在產(chǎn)品或者產(chǎn)品包裝上標注他人的專利號;銷售前述產(chǎn)品;在產(chǎn)品說明書等材料中將未被授予專利權的技術或者設計稱為專利技術或者專利設計，將專利申請稱為專利，或者未經(jīng)許可使用他人的專利號，使公眾將所涉及的技術或者設計誤認為是專利技術或者專利設計;偽造或者變造專利證書、專利文件或者專利申請文件;其他使公眾混淆，將未被授予專利權的技術或者設計誤認為是專利技術或者專利設計的行為。專利權終止前依法在專利產(chǎn)品、依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品或者其包裝上標注專利標識，在專利權終止后許諾銷售、銷售該產(chǎn)品的，不屬于假冒專利行為。銷售不知道是假冒專利的產(chǎn)品，并且能夠證明該產(chǎn)品合法來源的，由管理專利工作的部門責令停止銷售，但免除罰款的處罰。

　　(2)不視為侵犯專利權的行為

　　①權利窮竭。

　　權利窮竭也稱權利用盡。意指經(jīng)專利權人或者專利權人許可出售專利產(chǎn)品之后，任何在此種情形下購買了該專利產(chǎn)品的人可以任何方式使用該專利產(chǎn)品，或者進一步轉(zhuǎn)讓、出售、贈與該專利產(chǎn)品，不構(gòu)成侵權。

　　②在先使用。

　　在先使用也稱先用權制度，是指非專利權人在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)做好制造、使用的準備，在專利權人獲得專利權后，非專利權人有權在原有的范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用該專利技術，不視為侵犯專利權。

　　③臨時過境。

　　臨時通過中國領陸、領水、領空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關專利的，不視為侵犯專利權。

　　④為科研和實驗的使用。

　　專為科學研究和實驗而使用有關專利的，不視為侵犯專利權。

　　⑤藥品及醫(yī)療器械強制審查例外。

　　為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，不視為侵犯專利權。

　　(3)侵權訴訟中的抗辯

　　在專利侵權糾紛中，被控侵權人有證據(jù)證明其實施的技術或者設計屬于現(xiàn)有技術或者現(xiàn)有設計的，不構(gòu)成侵犯專利權。

　　(4)強制許可

　　強制許可是指國務院專利行政部門可以不經(jīng)專利權人同意，直接向申請實施專利技術的申請人頒發(fā)專利強制許可證的制度。由于強制許可沒有經(jīng)得專利權人的許可，因此應當在法定的范圍適用。

　　我國《專利法》規(guī)定，有下列情形之一的，國務院專利行政部門根據(jù)具備實施條件的單位或者個人的申請，可以給予實施發(fā)明專利或者實用新型專利的強制許可：專利權人自專利權被授予之日起滿3年，且自提出專利申請之日起滿4年，無正當理由未實施或者未充分實施其專利的;專利權人行使專利權的行為被依法認定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對競爭產(chǎn)生的不利影響的。

　　我國《專利法》規(guī)定，在國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況時，或者為了公共利益的目的，國務院專利行政部門可以給予實施發(fā)明專利或者實用新型專利的強制許可。

　　我國《專利法》規(guī)定，為了公共健康目的，對取得專利權的藥品，國務院專利行政部門可以給予制造并將其出口到符合中華人民共和國參加的有關國際條約規(guī)定的國家或者地區(qū)的強制許可。

　　我國《專利法》規(guī)定，一項取得專利權的發(fā)明或者實用新型比前已經(jīng)取得專利權的發(fā)明或者實用新型具有顯著經(jīng)濟意義的重大技術進步，其實施又有賴于前一發(fā)明或者實用新型的實施的，國務院專利行政部門根據(jù)后一專利權人的申請，可以給予實施前一發(fā)明或者實用新型的強制許可。東奧中級職稱編輯“娜寫年華”發(fā)布。在前述規(guī)定給予實施強制許可的情形下，國務院專利行政部門根據(jù)前一專利權人的申請，也可以給予實施后一發(fā)明或者實用新型的強制許可。

　　取得實施強制許可的單位或者個人不享有獨占的實施權，并且無權允許他人實施。取得實施強制許可的單位或者個人應當付給專利權人合理的使用費。付給使用費的，其數(shù)額由雙方協(xié)商;雙方不能達成協(xié)議的，由國務院專利行政部門裁決。

　　(七)專利權的期限、終止和無效

　　1.專利權的期限

　　發(fā)明專利權的期限為20年，實用新型專利權和外觀設計專利權的期限為10年，均自申請日起計算。

　　2.專利權的終止

　　有下列情形之一的，專利權在期限屆滿前終止：沒有按照規(guī)定繳納年費的：專利權人以書面聲明放棄其專利權的。專利權在期限屆滿前終止的，由國務院專利行政部門登記和公告。

　　3.專利權的無效

　　自國務院專利行政部門公告授予專利權之日起，任何單位或者個人認為該專利權的授予不符合專利法有關規(guī)定的，可以請求專利復審委員會宣告該專利權無效。

　　專利復審委員會對宣告專利權無效的請求應當及時審查和作出決定，并通知請求人和專利權人。宣告專利權無效的決定，由國務院專利行政部門登記和公告。對專利復審委員會宣告專利權無效或者維持專利權的決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內(nèi)向人民法院起訴。人民法院應當逋知無效宣告請求程序的對方當事人作為第三人參加訴訟。

　　宣告無效的專利權視為自始即不存在。宣告專利權無效的決定，對在宣告專利權無效前人民法院作出并已執(zhí)行的專利侵權的判決、調(diào)解書，已經(jīng)履行或者強制執(zhí)行的專利侵權糾紛處理決定，以及已經(jīng)履行的專科實施許可合同和專利權轉(zhuǎn)讓合同，不具有追溯力。但是因?qū)＠麢嗳说膼阂饨o他人造成的損失， 應當給予賠償。依照前述規(guī)定不返還專利侵權賠償金、專利使用費、專利權轉(zhuǎn)讓費，明顯違反公平原則的，應當全部或者部分返還。

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