四、簡答題(本類題共3小題，每小題6分，共18分。)

　　56 A公司于2009年6月在上海證券交易所上市。2013年4月，A公司聘請B證券公司作為向不特定對象公開募集股份(以下簡稱“增發”)的保薦人。B證券公司就本次增發編制的發行文件有關要點如下：

　　(1)A公司近3年的有關財務數據如下：

　　單位：萬元

　　注：假定不考慮非經常性損益

　　(2)A公司于2013年1月，在經過A公司董事會全體董事同意并作出決定后，A公司為信譽良好和業務往來密切的D公司向銀行一次借款3億元提供了擔保。

　　(3)A公司于2010年6月將所屬5000萬元委托E證券公司進行理財，直到2012年11月，E證券公司才將該委托理財資金全額返還A公司。

　　(4)本次增發的發行價格擬按公告招股意向書前20個交易日公司股票均價的90%確定。

　　要求：根據上述內容，分別回答下列問題：

　　(1)A公司的凈資產收益率是否符合增發的條件?并說明理由。

　　(2)A公司為D公司提供擔保的審批程序是否符合規定?并說明理由。

　　(3)A公司的委托理財事項是否構成本次增發的障礙?并說明理由。

　　(4)A公司本次增發的發行價格的確定方式是否符合有關規定?并說明理由。

　　答案解析:

　　(1)A公司的凈資產收益率符合增發的條件。根據規定，上市公司增發股票時，最近3個會計年度加權平均凈資產收益率平均不低于6%，扣除非經常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權平均凈資產收益率的計算依據。在本題中，A公司最近3個會計年度的凈資產收益率分別為7.74%、6.80%和6.24%，平均為6.93%，高于6%的法定要求。

　　(2)A公司為D公司提供擔保的審批程序不符合規定。根據規定，上市公司在1年內擔保金額超過公司資產總額30%的，應當由股東大會作出決議，并經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。在本題中，A公司為D公司3億元的銀行貸款提供的擔保，超過了其最近一期資產總額(98755萬元)的30%，應當由股東大會特別決議作出決議，而A公司僅由董事會作出決議不符合規定。

　　(3)A公司的委托理財事項不構成本次增發的障礙。根據規定，上市公司增發新股時，除金融類企業外，最近一期期末不存在持有金額較大的交易性金融資產和可供出售的金融資產、借予他人款項、委托理財等財務性投資的情形。在本題中，由于E證券公司在2012年11月將委托理財資金全額返還A公司，A公司最近一期期末不存在委托理財等財務性投資的情形。

　　(4)A公司本次增發的發行價格的確定方式不符合有關規定。根據規定，發行價格應不低于公告招股意向書前20個交易日公司股票均價或前一個交易日的均價。在本題中，A公司本次增發的發行價格擬按公告招股意向書前20個交易日公司股票均價的90%確定不符合規定。

　　57 甲公司與乙紡織廠簽訂一份買賣合同，合同規定由乙紡織廠向甲公司供應普通襯衫1萬件，貨款10萬元，并貼上由甲公司提供的某名牌襯衫廠的商標。甲公司為此開具一張10萬元的匯票給乙紡織廠，乙紡織廠隨后將該匯票背書轉讓給個體戶張某用以支付購買糧食等原料的貨款。張某收到匯票后將匯票背書轉讓給某工程隊，以支付工程隊為其建造種植場的工程款。工程隊再次背書將匯票轉讓給建筑材料供應商，該供應商向付款人提示承兌時，付款人以該匯票被變造為由加以拒絕，并作成拒絕證書。供應商為此準備行使追索權。

　　同年，乙紡織廠為了擴大生產規模，準備引進一套先進紡織品生產流水線，總價款1000萬元，擬通過申請銀行固定資產貸款來解決部分資金問題，后乙廠與當地工商銀行簽訂5年期貸款合同，貸款金額為400萬元。

　　要求：根據以上事實及有關規定，分別回答下列問題：

　　(1)該買賣合同是否有效?并說明理由。

　　(2)買賣合同的效力是否會影響由此而產生的票據關系?

　　(3)供應商可以向哪些人行使追索權?如果供應商向工程隊行使追索權，其可追索的費用包括哪些?

　　(4)乙紡織廠與工商銀行簽訂的貸款合同的期限是否符合規定?并說明理由。

　　(5)該貸款是否可以由乙紡織廠自主支付給對方廠家?并說明理由。

　　答案解析:

　　(1)該買賣合同無效。根據規定，惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同無效。雙方當事人惡意串通損害第三人利益(名牌襯衫廠)、損害社會公共利益(廣大消費者利益)，違反《合同法》的規定而無效。

　　(2)該買賣合同的效力，不影響由此而產生的票據關系。根據規定，甲公司與乙紡織廠的票據行為完全符合法律規定，票據關系一經形成，便與決定其產生的票據基礎關系(合同關系)相分離。基礎關系是否存在，是否有效，對票據關系不產生影響。

　　(3)供應商可以向所有簽章在前的前手，包括出票人甲公司、背書人乙紡織廠、張某、工程隊追索。如其向工程隊追索，則追索的費用包括：被拒絕承兌的匯票金額10萬元;匯票金額自到期日起至清償日止，按照中國人民銀行規定的利率計算的利息;取得拒絕證書的費用、發出追索通知書的費用。

　　(4)乙紡織廠與工商銀行簽訂的貸款合同的期限符合規定。根據規定，貸款期限由借款人與貸款人協商確定，并在借款合同中載明。一般地，借款期限的確定應考慮到借款人的生產經營周期、還款能力和貸款人的資金供給能力。自營貸款期限一般不超過10年，超過10年的應當報中國人民銀行備案。

　　(5)該貸款不能由乙紡織廠自主支付給對方廠家，即不能采用自主支付的方式。根據規定，單筆金額超過項目總投資5%或超過500萬元人民幣的貸款資金支付，應采用貸款人受托支付方式。本題中，該流水線的項目總投資額為1000萬元，單筆貸款金額為400萬元，已經超過了項目總投資額的5%，因此應采用貸款人受托支付方式。

　　58廣州市甲家具廠設計了一種款式新穎的家具，投放市場后銷路很好，許多廠家相繼仿制。為了維護本廠的利益，該廠于當年2月20日向國家商標局提出“廣州”牌商標的注冊申請。在其申請注冊期間，乙木材廠仍繼續生產與甲家具廠樣式完全相同的家具，并使用了“廣州”商標(僅文字相同，圖案、字形均不相同)。甲家具廠即向工商行政管理部門提出保護其商標專用權的申請。4月10日，商標局駁回甲家具廠的商標注冊申請。甲家具廠收到駁回通知后，經研究于5月10日提出申請復審。同時，乙木材廠得知甲家具廠沒有取得注冊商標，更無顧忌，繼續進行生產。

　　要求：根據以上資料并結合法律規定，回答下列問題：

　　(1)商標局駁回甲家具廠的商標注冊申請是否符合規定?說明理由。

　　(2)在5月10日甲家具廠申請復審是否符合規定?說明理由。

　　(3)甲家具廠向工商行政管理機關提出的保護權益請求是否應予受理?說明理由。

　　(4)乙木材廠在甲家具廠的商標注冊申請被駁回后是否可以繼續生產帶有該種商標的產品?說明理由。

　　答案解析:

　　(1)商標局駁回甲家具廠的商標注冊申請符合規定。根據規定，縣級以上行政區劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標使用，已經注冊使用的地名商標有效。“廣州”牌顯然違反該條規定，故不得注冊為商標。

　　(2)甲家具廠申請復審不符合規定。根據規定，對駁回申請、不予公告的商標，申請人不服的，可以在收到通知15日內申請復審，由商標評審委員會做出終局決定。因此，就當事人享有權利方面來說，甲家具廠有權申請復審，但因其超出15日期限，復議申請不予受理。

　　(3)甲家具廠向工商行政管理機關提出的保護權益請求應不予受理。甲家具廠在注冊申請未獲核準之前，并未取得商標專用權，法律對其商標不予保護，且其商標本身違法，所以工商行政管理部門對甲家具廠的請求不予受理。

　　(4)乙不可以繼續生產帶有該種商標的產品。甲家具廠的注冊商標申請被駁回后，雖然甲家具廠未取得商標專用權，但由于該商標本身違法，不僅甲家具廠不得繼續使用，乙木材廠也不得繼續使用。

　　相關推薦：

　　2014年會計職稱《中級經濟法》內容導讀匯總

　　2014中級會計職稱考試《經濟法》模擬試題匯總

　　2014會計職稱《中級經濟法》重難點及例題匯總

　　2014會計職稱《中級經濟法》章節同步測試題匯總

　　2014會計職稱《中級經濟法》歷年考情分析匯總