四、簡答題(本類題共3小題，每小題6分，共18分。)

　　56(2011年)甲公司委托乙公司購買1臺機器，雙方約定：乙公司以自己的名義購買機器;機器購買價格為20萬元;乙公司的報酬為8000元。雙方未約定其他事項。乙公司接受委托后，積極與丙公司交涉協商，最終乙公司以自己的名義從丙公司處購得該種機器1臺，價款為19.5萬元，乙公司為此支出了4000元費用。乙公司依約將機器交付給甲公司，但向甲公司提出，雙方約定的購買機器價格與實際購買機器價格之間的差額5000元歸乙公司所有，或者由甲公司承擔處理委托事務而支出的4000元費用。甲公司表示拒絕，乙公司因此提起訴訟。在訴訟過程中，甲公司提起反訴，主張機器存在瑕疵，要求乙公司承擔損害賠償責任。經查，該機器確實存在質量瑕疵。

　　要求：

　　根據《合同法》的規定，回答下列問題：

　　(1)甲公司與乙公司簽訂的是何種合同?

　　(2)乙公司主張取得購買機器差價款5000元是否符合法律規定?簡要說明理由。

　　(3)乙公司主張由甲公司承擔處理委托事務而支出的4000元是否符合法律規定?簡要說明理由。

　　(4)甲公司要求乙公司承擔損害賠償責任是否符合法律規定?簡要說明理由。

　　參考解析:

　　(1)甲公司與乙公司簽訂的是行紀合同。

　　(2)乙公司主張取得差價款5000元，不符合規定。根據規定，行紀人高于委托人指定的價格賣出或者低于委托人指定的價格買入的，可以按照約定增加報酬。沒有約 定或者約定不明確，依照相關規定仍不能確定的，該利益屬于委托人。題目中，行紀人(乙公司)低于指定價格買人，當事人對于差價款沒有約定，依照相關規定仍 不能確定的，該利益屬于委托人(甲公司)。因此乙公司的主張不符合規定。

　　(3)乙公司主張甲公司承擔4000元費用，不符合規定。根據規定，行紀人處理委托事務支出的費用，由行紀人負擔，但當事人另有約定的除外。題目中當事人對于費用的承擔沒有約定，則由行紀人(乙公司)自己承擔。因此乙公司的主張不符合規定。

　　(4)甲公司要求乙公司承擔損害賠償責任，符合規定。根據規定，行紀人與第三人訂立合同的，行紀人對該合同直接享有權利、承擔義務。第三人不履行義務致使委托人 受到損害的，行紀人應當承擔損害賠償責任，但行紀人與委托人另有約定的除外。題目中，當事人對此沒有約定，則第三人不履行義務(即機器存在瑕疵)，由行紀 人(乙公司)向委托人(甲公司)承擔損害賠償責任。

　　57(2011年)甲股份有限公司(以下簡稱甲公司)董事會由7名董事組成。某日，公司董事長張某召集并主持召開董事會會議，出席會議的共6名董事，董事會會議作出如下決議：(1)增選職工代表李某為監事;(2)為拓展市場，成立乙分公司;(3)決定為其子公司丙與A企業簽訂的買賣合同提供連帶責任保證，該保證的數額超過了公司章程規定的限額。在討論該保證事項時，只有董事趙某投了反對票，其意見已被記載于會議記錄。其他董事均認為丙公司經營狀況良好，信用風險不大，對該保證事項投了贊成票。出席會議的全體董事均在會議記錄上簽了名。

　　乙分公司依法成立后，在履行與丁公司的買賣合同過程中與對方發生糾紛，被訴至法院。法院判決乙分公司賠付貨款并承擔訴訟費用。乙分公司無力清償，丁公司轉而請求甲公司承擔責任。

　　丙公司在其與A企業簽訂的買賣合同債務履行期屆滿后未履行債務，A企業要求甲公司承擔保證責任。甲公司因承擔保證責任而遭受嚴重損失。

　　要求：

　　根據《公司法》的規定，回答下列問題：

　　(1)董事會會議決議增選職工代表李某為監事是否符合法律規定?簡要說明理由。

　　(2)丁公司請求甲公司承擔責任是否符合法律規定?簡要說明理由。

　　(3)對于甲公司因承擔保證責任而遭受的損失，與會董事應如何承擔法律責任?

　　參考解析:

　　(1)董事會增選職工代表李某為監事.不合法。首先，監事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產生。其次，如果不是職工代表的監事，則是股東會議選舉產生，而不能是董事會選舉產生。

　　(2)丁公司請求甲公司承擔責任符合規定。

　　根據規定，分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。題目中乙分公司簽訂合同而造成的損失，由總公司(甲公司)承擔。

　　(3)出席會議的6名董事中，只有趙某不承擔賠償責任，其他董事承擔賠償責任。根據規定，董事應當對董事會的決議承擔責任。董事會的決議違反法律、行政法規或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。但經證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任。題目中，趙某對擔保事項持反對意見并記載于會議記錄，因此不承擔賠償責任。

　　【解析】董事會是有設置分支機構(分公司)的職權的，董事會職權之-是“決定公司內部管理機構的設置”，本身分公司就屬于公司內部的-個分支管理機構，因此董事會有權設置，這個地方題目中沒有設置任何的考核點或陷阱。

　　58(2012年)中國某企業與外國某企業在中國境內擬共同投資設立-中外合資經營企業，雙方擬訂的合營企業協議中部分條款如下：(1)合營企業投資總額為900萬美元，注冊資本為400萬美元。其中中方出資260萬美元，外方出資140萬美元，雙方-次繳清出資;(2)中方出資方式及數額：現金60萬美元、廠房作價100萬美元，場地使用權作價100萬美元;外方出資方式及數額：以合營企業財產作擔保從銀行取得的貸款70萬美元、工業產權作價70萬美元;(3)合營企業的董事長、副董事長均由中方擔任;(4)合營企業的總經理由外方擔任。要求：根據中外合資經營企業法律制度的規定，指出合營企業協議中不符合法律規定之處，簡要說明理由。

　　參考解析:

　　合營企業協議中以下內容不符合規定：

　　(1)投資總額與注冊資本的比例不符合規定。根據規定，合營企業的投資總額在300萬美元以上至1000萬美元的，注冊資本至少應占投資總額的1/2。題目中投資總額900萬美元，則注冊資本至少是450萬美元，因此題目中注冊資本400萬美元，不符合規定。

　　(2)外方以合營企業財產作擔保從銀行取得的貸款70萬美元出資不符合規定。根據規定，合營企業任何-方不得用以合營企業名義取得的貸款、租賃的設備或者其他財產以及合營者以外的他人財產作為自己的出資，也不得以合營企業的財產和權益或者合營他方的財產和權益為其出資擔保。

　　(3)董事長、副董事長均由中方擔任不符合規定。根據規定，中外合營者的-方擔任董事長的，由他方擔任副董事長。

　　【提示】本題(2)中所涉及的考點在2014年教材中已刪除。

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