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第二節 有限責任公司的設立和組織機構
一、有限責任公司的設立
（一）有限責任公司的設立條件
1．股東符合法定人數
根據《公司法》的規定，有限責任公司的股東人數為2個以上50個以下。 但是，國家授權投資的機構或者國家授權的部門可以單獨設立國有獨資的有限責任公司。
2．股東出資達到法定資本最低限額
（1）法定資本最低限額。——是指注冊登記時實繳的出資額。
① 以生產經營為主的公司，人民幣50萬元；
② 以商品批發為主的公司，人民幣50萬元；
③ 以商業零售為主的公司，人民幣30萬元；
④ 科技開發、咨詢、服務性公司，人民幣10萬元。
⑤ 注冊資本最低限額需要高于上述法定限額的，由法律、行政法規另行規定。
（2）出資方式。
股東可以用貨幣出資，也可以用實物、工業產權、非專利技術、土地使用權作價出資。（共五種，注意沒有其他財產權利，也沒有“等”字）
交納出資的要求（要記）——
股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入準備設立的有限責任公司在銀行開設的臨時賬戶。
‚ 股東以實物、工業產權、非專利技術或土地使用權作為出資的，必須進行評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價，并依法辦理產權轉讓的手續。
ƒ 以工業產權、非專利技術（不包括土地使用權）作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的20%，但國家對采用高新技術成果出資有特別規定的除外。
„ 股東全部繳納出資后，必須經法定的驗資機構驗資并出具證明。
… 股東不按規定繳納所認繳的出資，應當對已足額繳納出資的股東承擔違約責任。
† 有限責任公司成立后，發現作為出資的實物、工業產權、非專利技術、土地使用權的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補交其差額，公司設立時的其他股東對其承擔連帶責任。（【說明】：可以要求設立時其他股東先補交差額，再向未繳足的股東來追索）――破產時未繳足的仍得補繳。
‡ 公司新增資本時，股東可以優先認繳出資。經股東同意轉讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優先購買權。【注意】是在同等條件下
ˆ 股東在公司登記后，不得抽回出資。（與股份有限公司有區別，在股份有限公司中規定認股人在公司創立大會依法召開后就不能抽回出資。發生的時間要求不同。抽逃資金是違法行為，情節嚴重要負刑事責任。）
‰ 股東之間可以互相轉讓出資。但股東向股東以外的人轉讓其出資時，必須經全體股東的過半數同意。（這里是按股東股權的過半數來理解，而不是簡單的股東人數過半數。但【2003版輕松二】指出是人數過半數，但屬于股東會的普通決議，只需全部表決權的半數以上通過。到底是人數還是表決權，不是考試重點，真正的考點在于：其他股東即不同意轉讓又不購買，視為同意轉讓。）
不同意轉讓的股東應當購買該轉讓的出資，如果不購買該轉讓的出資，視為同意轉讓。 （購買可以是全部也可以是部分。這里與合伙企業合伙人轉讓其出資需經全體合伙人一致同意是有區別的，合伙企業沒有后半句。）
Š 有限責任公司成立后，應當向股東簽發出資證明書。――股份公司是發行股票
（二）有限責任公司的設立程序（1、3、5是必經程序，2、4不是必須的）
1．訂立公司章程和協議。
2．審批。
3．法人登記。
4．分公司的設立。
5．簽發出資證明書。
由公司在登記注冊后簽發。出資證明書應當載明下列事項：j公司名稱；k公司登記日期；l公司注冊資本；m股東的姓名或名稱、繳納的出資額和出資日期；n出資證明書的編號和核發日期。（多選題注意）
二、有限責任公司的組織機構（“3會”制度，股東會、董事會、監事會）
（一）股東會
1．股東
有權代表國家投資的政府部門或機構、企業法人、具有法人資格的事業單位和社會團體、自然人，均可以按照規定成為有限責任公司的股東。（股東資格）
（1）股東的權利（看）
① 參加股東會并根據出資份額享有表決權（體現資合性質）；
② 了解公司經營狀況和財務狀況
③ 選舉和被選舉為董事會成員、監事會成員。
④ 依法獲取股利、轉讓出資
⑤ 優先購買其他股東轉讓的出資、優先認購新增資本。
⑥ 以有其他和資本有關的權利。
（2）義務：足額認繳出資，辦理登記后不得抽回出資。
2．股東會的職權 ——國有獨資公司不設股東會
1) 決定經營方針和投資計劃，――董：經營計劃和投資方案
2) 選舉和更換董事，并決定有關董事的報酬事項
3) 選舉和更換由股東代表出任的監事，并決定有關的報酬事項
〖yangjobe〗注意：選舉董事和兩個以上國有企業設立的有限公司，董事會中有職工代表，而職工代表由職工民主選舉產生。因此判斷題，應注意前提條件，并不是所有有限責任公司股東會都可以選舉所有董事。
同樣：由于監事會要求有職工代表，因此股東會只能選舉由股東代表出任的監事。
4) 審議批準董事會、監事會或監事的報告
5) 審議批準公司的年度財務預算、決算方案、利潤分配方案和彌補虧損方案 ――董：是制訂……方案。
6) 對增資減資和股東向股東以外轉讓出資作出決議等。――董：是制訂……方案。
7) 對發行公司債券作出決議
8) 對公司合并和分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議――董：是擬訂方案。
9) 修改公司章程。
〖yangjobe〗注意：6、8、9事項屬于股東會特別決議事項，須要全部股東表決權2/3以上同意。
3．股東會決議
一般事項由公司章程規定。
涉及增加注冊資本、減少注冊資本、公司的合并與分立、公司的解散與清算或變更公司形式、修改公司章程等事項的，必須經代表2/3以上表決權的股東通過。股東會決議由股東按照出資比例行使表決權。（資合性質，與人頭數無關，以錢表決）
〖yangjobe〗與股份的區別：股份公司特別決議由出席會議的2/3以上表決權，一般表決由出席會議的過半數同意。
4．股東會的形式
分為定期會議和臨時會議兩種。
臨時會議只能由以下人員提議召開：代表1/4以上表決權的股東，1/3以上的董事，監事。
〖yangjobe〗與股份的區別：
我國《公司法》規定了股份公司召開臨時會議的5種情況：
（1）董事人數不足《公司法》規定的人數或者公司章程所定人數的2/3時；
（2）公司未彌補的虧損達到股本總額的1/3時；
（3）持有公司股份10%以上的股東請求時（有限責任公司是代表1/4以上股東表決權）；
（4）董事會認為必要時； （有限責任公司是1/3以上董事、監事提議時）
（5）監事會提議召開時。
出現上述情形之一的，應當在2個月內召開臨時股東大會。
召開之前應將審議的事項通知各股東，臨時股東大會不得對通知中未列明事項作出決議。
（二）有限責任公司的董事會和經理
1．董事會
性質是股東會的執行機構。董事會由3－13人組成。兩個以上的國有企業或者兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司，其董事會成員中應當有公司職工代表。
〖yangjboe〗三類公司董事會人數對比
有限責任：董事會由3－13人組成
股份有限：董事會由5－19人組成
國有獨資：董事會由3－9人組成
董事長為公司的法定代表人
股東人數較少和規模較小的有限責任公司，可以設一名執行董事，不設董事會。
（2）董事會的職權。10點——決定經營計劃和投資方案，決定內部管理機構設置，聘經理，制定基本管理制度等。重大事項只是制定方案由股東會決定。
和經理職權容易混淆的
董事會
經理
決定公司經營計劃和投資方案
組織實施公司年度經營計劃和投資方案
決定公司內部管理機構的設置
擬訂公司內部管理機構的設置方案
制定公司的基本管理制度
擬定公司的基本管理制度
聘任或解聘公司經理，根據經理提名，聘任或解聘公司副經理、財務負責人，決定報酬
提請聘任或解聘公司副經理、財務負責人，聘任其他管理人員。
制定公司的具體規章
（3）董事會的召開。
1. 由董事長召集和主持，不能時，由其指定副董事長或其他董事。
2. 由1/3以上董事可以提議召開會議。
3. 議事方式和表決，除《公司法》規定外，由章程規定。
（三）監事會
1．監事會的組成。
監事會是公司的內部監督機構（性質）。
經營規模較大的有限責任公司，設立監事會，股東人數較少和經營規模較小的，可以只設1－2名監事。監事會成員不得少于3人，由股東代表和適當比例的公司職工代表組成。
2．監事會的職權。
（1） 檢查公司財務；
（2） 對董事、經理執行公司職務時違反法律、法規或者公司章程的行為進行監督；
（3） 當董事和經理的行為損害公司的利益時，要求董事和經理予以糾正；
（4） 提議召開臨時股東會（1/3以上）；
（5） 公司章程規定的其他職權。
（四）董事、監事、經理的任職資格和職責
1．任職資格。
規定以下6種人不能擔任有限責任公司的董事、監事、經理：（6種）
（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力者。
（2）因犯有貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產罪或者破壞社會經濟秩序罪，被判處刑罰，執行期滿未逾5年。或者因犯罪被剝奪政治權利，執行期滿未逾5年者；
（3）擔任因經營管理不善而破產清算的公司、企業的董事或者經理、廠長，。。。自該公司、企業破產清算完結之日起未逾3年的人。
（4）擔任因違法被吊銷營業執照的公司、企業的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業被吊銷營業執照之日起未逾3年的人。（犯罪的期滿5年、對公司經營負個人責任的3年）
（5）未清償到期個人所負數額較大的債務者。
（6）國家公務員。
另外，本公司的董事、經理不得擔任公司的監事。（經理包括財務負責人）
〖yangjobe〗輕松二：練習題中有一道多選題全面講解了兼職問題：
1、 國家公務員不得擔任公司董事、監事或經理
2、 公司董事、經理（包括財務負責人）不得擔任監事
3、 但財務負責人和經理可以擔任公司董事，反之，董事可以擔任公司經理和財務負責人
2、職責：注意以下幾點。同時結合法律責任來學習。
（1） 不得挪用公司資金或將資金借貸他人，不得將公司資產以個人名義開立帳戶存儲。【法律責任】數額較大越過3個月未還，或未越過3個月但進行營利或非法活動，的3年以下有期徒刑或拘役。數額巨大或數額較大不歸還的，3－10年有期徒刑。
（2） 不得以公司資產為本公司股東或其他人的債務提供擔保【法律責任】責令取消擔保，并承擔賠償責任，違法擔保收入歸公司的所有。
（3） 董事經理不得自營或同他人經營與任職公司同類業務或損害本公司利益的活動（同業競爭――沒有前提條件，和合伙企業相同）【法律責任】收入歸公司所有，獲利巨大的，3年以下有期徒刑或拘役，數額特別巨大的，3－7年有期徒刑。
（4） 董事經理除公司章程規定或股東會同意外，不得同本公司訂立合同或進行交易。（關聯交易――有前提條件）
（5） 除法律有規定或經股東會同意外，不得泄露公司秘密。
三、國有獨資公司
（一）國有獨資公司的概念和特征（是有限責任公司的特殊形態）
我國《公司法》所稱的國有獨資公司是指國家授權投資機構或者國家授權的部門單獨投資設立的有限責任公司。
特征：
1．國有獨資公司是一人公司。
2．國有獨資公司的投資人只能是國家授權投資的機構或者國家授權的部門。 （其他國有企業單獨投資設立的子公司，也不是國有獨資公司）
3．國務院確定生產特殊產品的公司或者屬于特定行業的公司，應當采取國有獨資公司的形式。
（二）國有獨資公司的組織機構
國有獨資公司不設股東會。（注意有限責任公司3會都會有不設的情形）股東權利由國家授權機構或部門行使，并授權董事會行使一部分股東權利。―――特殊規定。
公司的合并、、解散、增減資本和發行公司債券必須由國家授權投資的機構或國家授權的部門決定（即由投資人決定）。
國有獨資公司設立董事會。董事會成員為3－9人，由國家授權投資的機構或國家授權的部門委派或更換。應當有公司職工代表。 ――國有企業的特殊規定。其他公司只有監事會中有職工代表。
董事長由國家從董事會成員中指定。―――有限責任是選舉產生。
（三）國有獨資公司的監督管理
國有獨資公司監事會主要由國務院或者國務院授權的機構、部門委派的人員組成，并有公司職工代表參加。監事會的成員不得少于3人。
董事、經理及財務負責人不得兼任監事。
